Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2014/27791 K.2015/26761

Taraflar arasındaki menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalı bankadan konut kredisi kullanan....'e şahsi kefil olduğunu, asıl borçluya başvurmadan ve aciz vesikası almadan aleyhine icra takibi başlatıldığını, yapılan takibin haksız olduğunu ileri sürerek borçlu olmadığının tesbitine %40 kötüniyet tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Davalı davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-İcra iflas kanununun 72. maddesi uyarınca açılan menfi tespit davasında davalı aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilmesi için icra takibinin haksız ve kötüniyetli olduğunun anlaşılması gerekir. Davalı alacaklının kötüniyetli olduğu ispat edilememiştir. Davalı aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir. Nevar ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanması HUMK.'nun 438/7 maddesi gereğidir.