Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/2324 K.2012/2724

Irza geçme suçundan sanık ...'nın yapılan yargılaması sonunda; eylemin ırz ve namusa tasaddide bulunma suçunu oluşturduğunun kabulüyle açılan kamu davasının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine dair Bursa 4. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 08.06.2006 gün ve 2006/66 Esas, 2006/176 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi mağdure vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Şikâyetçi olan mağdur ve vekiline CMK.nın 238/2. maddesi uyarınca davaya katılmak isteyip istemediği sorulmamış ise de;

CMK.nın 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunanlar için kanun yolunun açık olduğu, zorunlu vekilin sanığın cezalandırılmasını isteyip mahkemece verilen hükmü temyiz ederek açıkça katılma iradesini ortaya koyduğu, Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.10.2010 gün ve 2010/9-149 Esas, 2010/205 sayılı Kararında da belirtildiği üzere mağdurun katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar gördüğü konusunda araştırma yapmayı gerektirecek bir tereddüt bulunmadığı görülmekle, CMK.nın 237/2. maddesi uyarınca suçtan zarar gören mağdur ...'ün davaya katılmasına ve zorunlu vekili Av. ...in katılan vekili olarak kabul edilmesine karar verilmekle, katılan mağdure vekilinin temyizi üzerine yapılan incelemede;

Mağdurun aşamalardaki beyanları, sanığın sorguda hakim huzurundaki ikrarı ve mağdura ilişkin Adli Tıp Kurumu 2. İhtisas Kurulunca tanzim edilen 04.02.2000 tarihli rapor ile Bursa Çocuk Hastanesince verilen 13.06.1998 tarihli raporlar kapsamına göre, sanığın eyleminin 765 sayılı TCK.nın 414/2 ve 61. maddeleri kapsamında ırza geçmeye teşebbüs suçunu oluşturduğu gözetilmeden, suçun vasıf ve değerlendirilmesinde hata ile ırz ve namusa tasaddide bulunma suçunu oluşturduğu kabul edilerek yazılı şekilde hüküm kurulması, kanuna aykırı ise de; sanığın eylemine uyan olan 5237 sayılı TCK.nın 103/2, 35/2. maddelerinde düzenlenmiş çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçunun öngörülen cezasının üst sınırı itibarıyla, sanığın lehine olan aynı Kanunun 66/1-d