Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/489 K.2011/4143

Irza geçme ve kaçırma suçlarından sanık ...'ın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair Adana 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.09.2006 gün ve 2005/349 Esas, 2006/249 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli Tıp Adana Şube Müdürlüğünün 12.08.2004 tarihli raporunda "anüsün saat 12 ve 6 hizalarında rektuma doğru ilerleyen 0,5 cm uzunluğunda fissür hatları ile saat 12 hizasında ekimotik lezyon tespit edildiği anlaşılmasına karşın, olayın ırz ve namusa tasaddi boyutunda kaldığının belirtilerek çelişkiye düşülmesi karşısında, Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan görüş alındıktan sonra, sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik soruşturmayla yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanık hakkında atılı suçlardan hüküm kurulurken lehe kabul edilerek tatbik edilen 765 sayılı TCK.nun 414/2 ve 430/1. maddeleri ile temel cezalar alt sınırdan belirlendiği halde; lehe kanunun belirlenmesi sırasında; çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna uyan 5237 sayılı TCK.nun 103/2. maddesi ile, cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanunun 109/2. maddesi uyarınca temel cezaların, alt sınırdan uzaklaşılarak belirleneceği kabul edilip orantılılık ilkesine aykırı davranılması,