Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2013/9597 K.2013/11021

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan sanık ...'ın 765 sayılı Türk Ceza Kanununun 179/2-3. maddeleri gereğince 4 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına dair Antalya 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 28.12.2012 tarihli ve 2006/1238 Esas, 2012/1378 sayılı Kararını kapsayan dosyanın incelenmesinde,

Dosya kapsamına göre :

1- Adı geçen sanığın kayden 12.05.1987 doğumlu olması karşısında, suç tarihi olan 03.05.2005 tarihinde 15-18 yaş gurubu içinde olup hakkında tayin olunan cezadan, 765 sayılı Türk Ceza Kanununun 55/3. maddesi gereğince indirim yapılmaması,

2-Kayden 05.11.1989 doğumlu olduğu anlaşılan katılan ...'in suç tarihi olan 03.05.2005 tarihinde ve mahkeme huzurunda ifadesinin alındığı 27.04.2007 tarihinde 18 yaşından küçük olduğununun anlaşılması karşısında, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 234/2. maddesi gereğince katılana zorunlu vekil tayin edilerek yargılamaya devam edilmesi gerektiğinin gözetilmesinde isabet görülmediğinden bahisle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309. maddesi uyarınca bozulması lüzumu Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü ifadeli 03.07.2013 gün ve 94660652-105-07-5249-2013/11010/43232 sayılı kanun yararına bozma istemine atfen Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye ihbar ve dava evrakı tevdii kılınmakla incelenerek gereği düşünüldü:

Yaşı küçük mağdura mahkemesince CMK.nın 234/2. maddesi uyarınca vekil tayin edilmemiş ise de, savunma hakkını kaldırma veya kısıtlama sonucunu doğurmayan bu usuli eksikliğin mağdurun 18 yaşını ikmal etmesi nedeniyle telafisinin mümkün bulunmaması karşısında (2) nolu bozma isteyen ihbarname içeriğine iştirak edilmemiştir.

Ancak;

Onaylı nüfus kaydına göre, 12.05.1987 doğumlu olan sanığın, suç tarihi olan 03.05.2005 tarihinde 15-18 grubu içinde olduğu anlaşıldığından hakkında verilen cezanın yaş küçüklüğü nedeniyle indirime tabi tutularak lehe Kanunun da buna göre tespit edilmesi gerektiğinin gözetilmediği anlaşılmakla, Antalya 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 28.12.2012 tarihli ve 2006/1238 Esas, 2012/1378 sayılı Kararının BOZULMASINA, aynı Kanunun 309. maddesinin 4. fıkrasının

(d) bendinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasındaki B bendinin ve hükmün gerekçe kısmındaki lehe Kanuna ilişkin bölümün çıkartılarak, hükmün A bendinden sonra gelmek üzere “lehe Kanun karşılaştırmasında açıkça 5237 sayılı TCK.nın lehe olduğu anlaşılmakla anılan Kanuna göre hüküm kurulmasına karar verilmekle,

TCK.nın 109/2. maddesi uyarınca takdiren 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

TCK.nın 109/2-a, b, ve f maddeleri gereğince cezası bir kat arttırılarak 4 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

Sanığın suç tarihi ve bu tarihteki yaşı da gözetilerek TCK.nın 31/3. maddesinin 08.07.2005 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 5377 sayılı Kanunla yapılan değişiklikten önceki haliyle uygulanarak 1/2 oranında indirim yapılmak suretiyle 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,