Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/5228 K.2016/5025

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanığın olay tarihinde yolda yürüyen mağdurenin yanına bisikletiyle yaklaşmasının ardından kolundan tutarak bisiklete bindirmek için çekiştirdiği sırada mağdurenin ablası olan tanık ...’un bağırması üzerine onu bırakarak olay yerinden kaçması şeklinde gerçekleşen eyleminin cebir kullanarak kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna teşebbüs olduğu gözetilerek 5237 sayılı TCK'nın 109/2, 109/3-f, 109/5, 35. maddeleri gereğince mahkûmiyetine karar verilmesi yerine, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde aynı Kanunun 109/1. maddesi uyarınca cezalandırılmasına hükmedilmesi,

Bu eylemin 5237 sayılı TCK’nın 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismarı suçunun hazırlık hareketleri niteliği taşıdığı ve henüz cinsel arzuları tatmin etmeye yönelik hareketlere başlanmadığı gözetilmeden, sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya teşebbüs niteliğindeki eylemi nedeniyle ayrıca çocuğun basit cinsel istismarı suçundan da mahkûmiyet hükmü kurulması,

Hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi yollamasıyla yürürlükte olan 1412 sayılı CMUK’nın 326/son maddesi uyarınca lehe temyiz üzerine cezanın aleyhe değiştirilemeyeceğine ilişkin hüküm göz önünde bulundurulmak suretiyle 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24.05.2016 tarihinde üye ...'ın karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY