Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/5259 K.2014/12656

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenek gereği düşünüldü:

Sanığın, mağdureler ..., ..., ...,... ve ...'ye yönelik eylemleri nedeniyle kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık müdafii, katılan mağdureler vekilleri ve O Yer Cumhuriyet Savcısının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanığın, mağdureler ...., .... ve ....'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdureler ... ve ...'ye yönelik eylemleri yönünden yapılan incelemede, iddianame içeriği, mağdurelerin anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre, sanığın 15 yaşından küçük mağdureleri farklı zamanlarda ayrı ayrı hileli davranışlarla ellerinden tutmak suretiyle bulundukları yerden başka yere götürmeye çalıştığı eylemlerinin iddinamede açıklanış biçimine göre de, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna teşebbüs niteliğinde olduğu, ancak anlatımla çelişecek şekilde sevk maddelerinin hatalı gösterildiği,

bu nedenle sanığa ek savunma hakkı verildikten sonra her bir mağdureye yönelik eylemler nedeniyle ayrı ayrı 5237 sayılı TCK.nın 109/2, 3f, 5 ve 35. maddeleri uyarınca cezalandırılması gerekirken, yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan beraat kararı verilip kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da suç duyurusunda bulunması,

Ayrıca;

Mağdure ...'a yönelik eylem yönünden yapılan incelemede ise, tüm dosya kapsamına göre, sanığın olay günü apartmanlarının bahçesinde oynamakta olan mağdureyi yanına çağırarak belinden tutup zıplattığı ve dilini ağzına soktuğu anlaşılmıştır, eylemin çocuğun nitelikli cinsel istismarı boyutuna ulaşabilmesi için, ya failin sokma fiilinde kullandığı organ veya sair cismin cinsel motif taşıması (örneğin penis veya yapay penis) ya da cinsel saldırı fiiline maruz kalan mağdurenin organının cinsel motif taşıyan bir organ (vajina veya anüs) olması gerekir.

Eğer failin sokma fiilinde kullandığı organ veya sair cisim, cinsel motif taşımıyor ve mağdurun sokma fiiline maruz kalan organı da cinsel organ olarak kabul edilen anüs veya vajina değil ise bu suçun nitelikli cinsel saldırı olarak kabul edilmesi mümkün olmayacaktır, yani sanığın, parmağını veya dilini cinsel amaçla mağdurenin ağzına sokması nitelikli cinsel saldırı suçunu oluşturmayacak ve suç basit cinsel saldırı boyutunda kalacaktır;

tüm bu açıklamalar ışığında somut olayda, sanığın mağdure ...'ın ağzına dilini sokması eyleminin 5237 sayılı TCK.nın 103/1. maddesindeki çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilmeden, yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi,