Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2015/6923 K.2016/1122

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.

Sanık hakkında sağlık için tehlikeli madde temini (beş kez) ve müstehcenlik (altı kez) suçlarından 5271 sayılı CMK'nın 231/5. maddesine göre verilen hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itiraza tâbi olup temyizi mümkün bulunmadığından, sanık müdafii ile katılan mağdur ... vekilinin bu kararlara yönelik temyiz istemleri CMK'nın 264. maddesi hükmüne göre itiraz niteliğinde kabul edilip gerekli karar merciince mahallinde verilmek üzere, incelemenin diğer suçlardan kurulan hükümlerle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Katılan mağdur ... vekilinin bu mağdura yönelik suçlardan kurulan hükümlere yönelik temyizinin incelenmesinde;

22.01.2015 tarihli celsede onbeş yaşını bitiren mağdurun açıkça sanıktan şikâyetçi olmadığını beyan etmesi karşısında, yaşı küçük mağdura tayin edilen vekilin kamu davasına katılma ve hükümleri temyize hakkı bulunmadığı gibi mahkemece verilen katılma kararı da hukuki dayanaktan yoksun olduğundan, vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

Mağdur ...'a yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, mağdur ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı, mağdur ...'a yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, mağdur ...'a yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlere yönelik sanık müdafiin temyizlerinin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümlerde yer alan TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümlerin çıkartılarak yerlerine “Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal Kararı da nazara alınmak kaydıyla sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarının uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Mağdurlar ... ve .....'a yönelik çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, mağdur ...'a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlere yönelik sanık müdafiin temyizlerinin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suç tarihinde altmışbeş yaşını bitirdiği anlaşılan sanık hakkında belirlenen sonuç ceza miktarlarına göre, 5237 sayılı TCK'nın 51. maddesindeki erteleme koşulları yöntemince değerlendirilerek cezaların ertelenip ertelenmeyeceği hususunda bir karar verilmesi gerekirken “yasal nedenlerle TCK'nın 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına" şeklindeki kanuni olmayan gerekçeyle anılan maddenin uygulanmaması,

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Mağdurlar ... ve ....'a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlere yönelik sanık müdafiin temyizlerinin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosya içeriğine göre, onbeş yaşından küçük bulunan mağdurların cebir, tehdit veya hile olmaksızın farklı zamanlarda gittikleri sanığa ait evde, zincirleme şekilde sanığın cinsel istismarına maruz kaldıklarının anlaşılması karşısında, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından hüküm kurulurken temel cezaların 5237 sayılı TCK'nın 109/1. maddesi yerine 109/2. maddesi uygulanarak fazla tayini,

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Mağdur ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlere yönelik sanık müdafiin temyiz istemine gelince;

Dosya içeriğine göre, cebir, tehdit veya hile olmaksızın gittiği sanığa ait evde, suç tarihlerinde onyedi yaşı içerisinde bulunan mağdurun, ilk gün rızası dahilinde sanık tarafından cinsel organının okşandığı, ertesi gün ise yine kendiliğinden bu eve giden mağdurun, sanık tarafından cebir kulllanılarak zorla organ sokmak suretiyle cinsel istismara maruz kaldığının anlaşılması karşısında, sanığın on yedi yaşındaki mağdura yönelik ilk günkü cebir, tehdit,

hile veya iradeyi etkileyen başka bir neden bulunmaksızın gerçekleştirdiği eylemlerde çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarının kanuni unsurlarının oluşmadığı, ertesi gün kendiliğinden bu eve giden mağdurun, sanık tarafından cebir kulllanılarak zorla organ sokmak suretiyle cinsel istismara maruz kaldığı eylemde ise cinsel istismar eyleminin gerçekleştiği zaman zarfı dışında mağdurun hukuka aykırı olarak bir yere gitme veya bir yerde kalma, hürriyetinden yoksun bırakılma biçiminde bir maksat ve eylemin bulunmadığı gözetilerek,

TCK'nın 43. maddesinin uygulanma koşullarının oluşmaması nedeniyle, sanığın zincirleme şekilde gerçekleşmeyen çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise beraatine karar verilmesi gerekirken, delillerin takdirinde yanılgıya düşülerek her iki suçtan yazılı şekilde mahkûmiyet kararı verilmesi,