Suça sürüklenen çocuklar ...ile ...'ın beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetlerine, ...'nin tehdit suçundan beraati ile kasten yaralama suçundan mahkûmiyetine, Batuhan hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı kasten yaralama suçlarından, ... ile ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan beraatlerine
İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
Yerleşik Adli Tıp Kurumu uygulamalarına göre, suç tarihinde onsekiz yaşını ikmal etmeyen mağdur çocuğun ruh sağlığının bozulup bozulmadığına ilişkin suç tarihinden itibaren altı aylık süre geçtikten sonra alınan Adli Tıp Kurumu raporları yeterli olduğundan tebliğnamedeki bu husustaki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.
... Ağır Ceza Mahkemesinin mevcut dosya ile birleştirilen 2014/150 Esas sayılı dosyasında suça sürüklenen çocuklar...ile... haklarında mağdur ...'ı yaralamak suçundan açılan dava ile ilgili olarak zamanaşımı süresi içinde bir karar verilmesi mümkün görülmüştür.
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur ...'a karşı işlediği çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kasten yaralama suçlarıyla ilgili olarak baroca kendisine müdafii olarak Av. ...'ın atandığı, bu dava ile birleştirilen mağdur ...'e karşı işlediği kasten yaralama suçundan ise müdafii Av. ...'in atandığı,
Av. ...'ın temyiz dilekçesi içeriğinden suça sürüklenen çocuk ...'in mağdur ...'a karşı işlemiş olduğu çoçuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmü temyiz ettiği, kasten yaralama suçundan kurulan hükmü temyiz etmediği diğer müdafii Av. ...'in birleşen dosya açısından müdafilik görevini üstlendiği ve bu dosyadaki suç yönüyle karar verilmediği anlaşılmakla, suça sürüklenen çocuk ... müdafii Av. ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu nedeniyle kurulan hükme yönelik temyiziyle sınırlı olarak incelenmesine karar verilmekle gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 21.06.2005 gün ve 61/82 sayılı kararında vurgulandığı üzere, hükmün temyiz edilebilir olup olmadığını belirleme bakımından hüküm tarihindeki kanuni düzenlemenin dikkate alınması gerektiği, 14.04.2011 tarihinde yürürlüğü giren 6217 sayılı Kanunun 26. maddesiyle 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 2. madde ile hapis cezasından çevrilenler hariç sonuç olarak hükmedilen 3.000 TL’ye kadar (3.000 TL dahil) para cezaları kesin nitelikte olup, kasten yaralama suçundan verilen cezanın miktarı itibariyle kesin olması nedeniyle hükmün temyizi mümkün bulunmadığından, müdafiin anılan hükme yönelik temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kasten yaralama; suça sürüklenen çocuklar ... ile ... haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı, suça sürüklenen çocuk ... hakkında tehdit suçundan kurulan beraat hükümlerinin incelenmesinde;
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan, katılan mağdur ... vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Suça sürüklenen çocuklar ... ile... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suça sürüklenen çocuklar haklarında ceza tayin edilirken TCK'nın 103/2. maddesine göre belirlenen ceza üzerinden suçun teşebbüs safhasında kalmasından dolayı aynı Kanunun 35/2. maddesi ile indirim yapıldıktan sonra, mağdurun ruh sağlığının bozulduğu göz önüne alınarak cezanın TCK'nın 103/6. maddesi ile arttırılıp, 31/3 ve 62. maddelerine göre yapılacak indirimlerin bu ceza üzerinden yapılması gerekirken, TCK'nın 103/2, 35, 103/6, 31/3 ve 62. maddeleri uyarınca hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini,
Aralarında fikir ve eylem birliği bulunan suça sürüklenen çocukların tehdit kullanmak suretiyle direncini kırdıkları mağdura karşı, aynı mekanda birbirini takiben önce sanık ...'nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu,... ile ...'in ise çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçunu gerçekleştirdikleri ve bizzat işledikleri eylemden ayrı olarak diğerleri tarafından işlenen fiil üzerinde müşterek hakimiyet kurdukları, böylece diğerinin eylemine de 5237 sayılı TCK'nın 37. maddesi anlamında katılmış olduklarının anlaşılması karşısında, cezalarının teselsül ve birden fazla kişi ile eylemlerin gerçekleştirilmesi nedeniyle aynı Kanunun 103/3. ve 43. maddeleri uyarınca da arttırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
5271 sayılı CMK'nın 226/2. maddesine aykırı olarak suça sürüklenen çocuklara ek savunma hakkı tanınmadan iddianame sevk maddelerinde yer almadığı halde cezalarının TCK'nın 103/6. maddesi ile arttırılması.
Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Hüküm tarihi olan 25.05.2015 günlü celsede başka suçtan aynı yargı çevresinde bulunan L Tipi cezaevinde tutuklu olduğu anlaşılan ve duruşmadan vareste tutulma talebi de olmayan suça sürüklenen çocuk ... hazır bulundurulmadan yokluğunda mahkûmiyetine karar verilmesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 196. maddesine aykırı davranılarak savunma hakkının kısıtlanması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile katılan mağdur ... vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, suça sürüklenen çocukların ceza miktarları itibariyle kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 26.05.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.