Yargıtay 14. Hukuk Dairesi E.2017/5463 K.2018/3776

Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 17.09.2012 gününde verilen dilekçe ile ortaklığın giderilmesi talebi üzerine bozma ilamına uyularak yapılan duruşma sonunda; davanın açılmamış sayılmasına dair verilen 26.04.2017 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili ve davacı ...Ş. vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:

KARAR

Dava, ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir.

Davacı şirket vekili, 125 ada 30 parsel sayılı 29.790,37 m2 tarla cinsli taşınmaz üzerindeki ortaklığın satış sureti ile giderilmesini istemiştir.

Davalılar, davaya cevap vermemiştir.

Dairemizin 28.05.2015 tarih, 2015/6133-5951 sayılı ilamı ile davacı şirketin yargılama sırasında payını 09.10.2013 tarihinde ... isimli şahısa devir ettiği nedeniyle HMK'nın 125. maddesi uyarınca işlem yapılması gerektiği yönünden bozma ilamına uyularak yeniden yapılan yargılamada mahkemece, 6100 sayılı HMK'nın 320/4 maddesi gereğince davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.

Hükmü, davacı ...Ş. ve davalılardan ... vekili temyiz etmişlerdir.

1-Yapılan yargılamaya, toplanan delillere, dosya kapsamına ve 6100 sayılı HMK'nın 125/1-a maddesine göre davacı şirket vekilinin tüm temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2- Davalı ... vekilinin temyizine gelince; Paydaşlığın (ortaklığın) giderilmesi davaları iki taraflı, taraflar için benzer sonuçlar doğuran davalar olup, sonuçta kazanan ve kaybeden taraftan söz edilemeyeceğinden yargılama giderleri ve vekalet ücretinin taraflara payları oranında yükletilmesi gerekir.

6100 sayılı HMK'nun 323. maddesinin (ğ) bendindeki düzenlemeye göre, vekille takip edilen davalarda kanun gereğince takdir olunacak vekalet ücreti yargılama giderlerindendir; yine aynı kanunun 331/3 maddesine göre ise davanın açılmamış sayılmasına karar verilen hallerde yargılama giderleri davacıya yükletilir.

Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin "davanın açılmamış sayılması başlıklı" 7/1. maddesine göre. “Görevsizlik veya yetkisizlik nedeniyle dava dilekçesinin reddine, davanın nakline veya davanın açılmamış sayılmasına ön inceleme tutanağı imzalanıncaya kadar karar verilmesi durumunda Tarifede yazılı ücretin yarısına, ön inceleme tutanağı imzalandıktan sonra karar verilmesi durumunda tamamına hükmolunur.

Şu kadar ki, davanın görüldüğü mahkemeye göre hükmolunacak avukatlık ücreti, Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarları geçemez. Davanın dinlenebilmesi için kanunlarda öngörülen ön şartın yerine getirilmemiş olması ve husumet nedeniyle davanın reddine karar verilmesinde, davanın görüldüğü mahkemeye göre Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarları geçmemek üzere üçüncü kısımda yazılı avukatlık ücretine hükmolunur.

Somut olaya gelince; davalı ... yargılama sırasında kendisini vekil ile temsil ettirmiş olduğundan ve mahkemece davanın açılmamış sayılmasına karar verildiğinden, kendisini vekil ile temsil ettiren davalı ... lehine karar tarihindeki Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre vekalet ücretine hükmedilmesi ve yargılama giderlerinin davacı taraftan alınmasına karar verilmesi gerekirken, taraflardan hisseleri oranında tahsiline şeklinde karar verilmesi doğru görülmemiş bu sebeple hükmün bozulması gerekmiştir.