Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2012/15539 K.2014/6964

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Dolandırıcılık suçunun oluşabilmesi için; failin bir kimseyi, kandırabilecek nitelikte hileli davranışlarla hataya düşürüp, onun veya başkasının zararına, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir. Hile nitelikli bir yalandır. Fail tarafından yapılan hileli davranış belli oranda ağır, yoğun ve ustaca olmalı, sergileniş açısından mağdurun inceleme olanağını ortadan kaldıracak nitelikte bir takım hareketler olmalıdır.

Kullanılan hileli davranışlarla mağdur yanılgıya düşürülmeli ve bu yanıltma sonucu yalanlara inanan mağdur tarafından sanık veya bir başkasına haksız çıkar sağlanmalıdır. Hilenin kandırıcı nitelikte olup olmadığı olaysal olarak değerlendirilmeli, olayın özelliği, fiille olan ilişkisi, mağdurun durumu, kullanılmışsa gizlenen veya değiştirilen belgenin nitelikleri ayrı ayrı nazara alınmalıdır.

Bilişim sistemlerinin,banka veya kredi kurumlarının araç olarak kullanılması suretiyle dolandırıcılık suçu, TCK’nın 158/1-f maddesinde düzenlenmiştir. Maddenin gerekçesinde de;“Dolandırıcılık suçunun, bilişim sistemlerinin,banka veya kredi kurumlarının araç olarak kullanılması suretiyle işlenmesi de,birinci fıkranın (f) bendinde bu suçun bir nitelikli unsuru olarak kabul edilmiştir.

Bilişim sistemlerinin, banka veya kredi kurumlarının, özellikle bu kurum ve kuruluşları temsil edenlerin,kurum ve kuruluşları adına hareket eden kişilerin, başkalarını kolaylıkla aldatabilmeleri bir güven kurumu olan bu kuruma güvenin sarsılması bu kurumların araç olarak kullanılması suretiyle dolandırıcılık suçunu, nitelikli hâl saymıştır.

Bilişim sisteminin aldatılmasından söz edilemeyeceği için, ancak bu sistemin araç olarak kullanılarak bir insanın aldatılması yani dolandırılması halinde bu bendin uygulanması mümkündür. Aksi halde yani sisteme girilerek bir kişi aldatılmayıp sistemden yararlanılarak çıkar sağlanmışsa bilişim suçu veya bilişim sistemi kullanılmak suretiyle hırsızlık suçunun oluşması söz konusu olacaktır.

Bilişim sisteminden maksat,verileri toplayıp, Yerleştirdikten sonra bunları otomatik işlemlere tâbi tutma olanağını veren manyetik sistemlerdir.

Günümüzde bilişim sistemleri ile sesli-görüntülü haberleşme, elektronik imzanın kabulü,yeni ticari ilişkiler, internet bankacılığı hizmeti ile para transferleri ve bunlar gibi pek çok yenilik toplumsal hayata girmiş, bilişim gerek iş gerekse günlük hayatta vazgeçilemeyecek kadar önemli bir noktaya ulaşmış, bilişim teknolojileri daha hızlı ve ucuz bir nitelik arz etmesi nedeniyle, klasik yöntemlere nazaran daha fazla tercih edilir duruma gelmiştir.

Bu sistemlerin güvenle kullanılması, aynı anda hızlı ve kolayca birçok kişi tarafından ulaşılması ve diğer taraftaki failin kontrol imkanını azaltması nedeniyle nitelikli hal sayılmıştır.

Banka ya da kredi kurumlarının araç olarak kullanıldığından söz edilebilmesi için,dolandırıcılık fiili gerçekleştirilirken bankaların olağan faaliyetlerinden ya da bu faaliyeti yürüten sujelerden hileli araçlar kullanılarak yararlanılması veya banka ve kredi kurumlarının olağan faaliyetleri nedeniyle üretmiş oldukları maddi varlıkların suçta araç olarak kullanılarak haksız çıkarın elde edilmesi gerekir.

Bankaların,ödeme aracı olarak kullanılması halinde bu fıkra uygulanamayacaktır.

Katılan A.. Y..'ın kullandığı elektronik posta adresine, katılan H.. K..'ya ait elektronik posta adresinden mesaj gönderilerek, 250 kontör istenmesi üzerine katılan Abdullah'ın söz konusu hazır kart kontörünün şifresini Hatice zannettiği sanığa gönderdiği, yine katılan Mehmet'ten de aynı şekilde kontör istenmesi üzerine katılan Mehmet'in de katılan Hatice zannederek 500 kontör alıp şifresini sanığa gönderdiği, yapılan araştırma sonunda, katılan Mehmet tarafından gönderilen 250 kontörün, sanık tarafından kullanılan [TELEFON] numaralı telefona yüklenmiş olduğunun tespit edildiği, böylece Hatice'nin msn şifresinin kırılması suretiyle katılanlara karşı nitelikli dolandırıcılık suçunun işlendiğinin iddia edildiği olayda,

1-Gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde ortaya çıkarılması açısından, katılan Hatice'nin msn şifresinin kırılması suretiyle diğer katılardan ayrı ayrı kontör istenildiği dikkate alınarak, kontör talebine ilişkin mesajların katılan Hatice'nin mail adresinden gönderildiği anda, bu mesajların hangi bilgisayardan gönderildiğinin Microsoft Türkiye Temsilciliği aracılığı ile tespit ettirilmesi, mesajın gönderildiği bilgisayarın IP adresinin belirlenmesi, bu bilgisayarı kullanan kişinin sanık dışında başka biri olması halinde bilgi sahibi sıfatıyla dinlenerek sanıkla olan ilgisinin sorulması,

sanığın, toplam kaç kontörü, hangi katılandan istemek suretiyle telefonuna yüklediğinin kesin olarak belirlenmesi, sanığın 750 kontörü yüklemek suretiyle nitelikli dolandırıcılık suçunu işlediği iddia etmekle, söz konusu kontörlerin suç tarihindeki değerinin belirlenmesi, katılanlar tarafından gönderilen diğer kontörlerin de, 20/07/2006 tarihli Turkcell İletişim Şirketi yazısına göre, M. A. ve S.

G. isimli kişiler adına kayıtlı olan telefonlara yüklendiği tespit edilmekle, adı geçen kişilerin de bilgi sahibi sıfatıyla dinlenmesi, söz konusu telefonların kime ait olduğu, kontörlerin ne şekilde bu telefonlara yüklendiği ve sanıkla olan ilgilerinin ne olduğunun sorulması, evrakı tefrik edilen bu kişiler hakkında ayrı bir dava açılmış ise akıbetinin araştırılarak birleştirme hususunun değerlendirilmesi, birleştirme imkanı yok ise ilgili dosyaların onaylı suretinin getirtilerek bu dosya içine konulması,

buna göre, sanığın, kontörleri msn şifresi kırmak suretiyle katılanlardan isteyen kişi olup olmadığının kesin olarak belirlenmesinden sonra hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiğinin gözetilmeyerek eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Kabule göre de; sanığın, her bir katılana yönelik olarak hileli hareketler sergilemek suretiyle haksız menfaat temin ettiği dikkate alınarak, katılanlar Mehmet ve Abdullah'a karşı olan eylemleri nedeniyle ayrı ayrı iki kez nitelikli dolandırıcılık suçundan cezalandırılması gerektiği gözetilmeden tek bir suçtan hüküm kurmak suretiyle eksik ceza tayini,