Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2012/506 K.2013/13980

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi, tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Sanığın, internet kafe işletmeciliği yapan katılandan bir günlüğüne kiraladığı PS 2 cihazını, kira süresi bitiminde iade etmeyerek ortadan kaybolduğu iddiasıyla yapılan yargılama sonucunda;

Diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Sanığın savunmasında, katılandan iki günlüğüne kiraladığı ... 2 cihazını cezaevine girmesi nedeniyle iade edemediğini beyan etmesi karşısında; gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde tespiti bakımından, sanığın suç tarihinde ceza evinde olup olmadığının araştırılmasından sonra hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik inceleme ve araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

1- İddianamede sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 168. maddesinin uygulanmasının istenmesine rağmen, ek savunma hakkı tanınmadan, bu madde uygulanmayarak 5271 sayılı CMK'nın 226/2. maddesine aykırı davranılması,

2- Hapis cezası alt sınırdan tayin olunduğu halde, ayrıca yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden aynı gerekçeyle adli para cezasına esas alınması gereken tam gün sayısının alt sınırdan uzaklaşılarak tayini suretiyle çelişkiye düşülmesi,