Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2013/7417 K.2015/941

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde,kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Şikayetçi şirketin akaryakıt nakliye işi yaptığı, akaryakıt ve türevlerinin ... dolum tesisleri ile ... dolum tesisleri arası taşıma işini şirket adına kayıtlı araçlarla yaptıkları, sanığın şikayetçi şirkette şoför olarak çalıştığı, şirket tarafından 25.06.2009 tarihinde ... dolum tesisinden sanığın kullandığı araca 56441 numaralı taşıma irsaliyesi ile 25.882 kg akaryakıt yüklendiği, sanığın götürmesi gereken ... dolum tesisine 26.06.2009 tarihinde bu akaryakıtı 25.800 kg olarak boşaltarak eksik teslim ettiği, bu eylemiyle hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda,

1-25.06.2009 tarihinde, ... dolum tesisinde akaryakıt yükleyen ve aracı mühürlenen sanığın ... dolum tesisine ulaştığında yapılan kontrolde yakıt yükünde azalma olduğunun anlaşılması karşısında, gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespiti bakımından, sanığın aldığı kabul edilen 82kg akaryakıtın aracından nasıl boşalttığı belirlenerek, mühürlerde oynama yapılıp yapılmadığının, ... arasındaki yolda tüketilen yakıt miktarının tespit edilmesi, eksikliğin sızıntıdan kaynaklanıp kaynaklanmadığı, aracın ağırlığındaki eksilmenin normal olup olmadığının araştırılması,

dolum sonrasında yapılan tartı işlemi, mühürlüme ve mührün açılmasına dair tutanak tutulup tutulmadığının belirlenmesi, varsa bu belgeler ile 25.06.2009 tarihli sevk irsaliyesi ve kantar fişi fotokopilerinin asıllarının ya da onaylı suretlerinin dosya içine alınması ile bu işyerlerinin yetkilisi ve çalışanların mühürleme işlemleri hakkında beyanlarının alınması, 23.03.2010 tarihli celse de, ürünün dolumundan teslimine kadar ki süreçte belirtilen noksanlığın başka nedenlerle oluşup oluşmayacağının bilirkişi marifetiyle tespitine dair ara karardan

vazgeçilmediği gibi gereğinin yerine getirilmemesi hususları gözetilmeden eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Kabule göre de; hapis cezası alt sınırdan tayin edildiği halde adli para cezası belirlenirken yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeyle tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle belirlenerek sanığa fazla ceza tayini,

3-5237 sayılı TCK' nın 51/7.maddesi uyarınca, mahkum olduğu cezası ertelenen hükümlünün denetim süresi içerisinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verileceği şeklinde düzenlemeye yer verildiği, erteli cezanın aynen infaz edileceğine dair bir düzenleme bulunmadığından sanığın erteli mahkumiyetinin aynen infazına karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,