Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2014/9957 K.2016/9068

Hizmet nedeni ile güveni kötüye kullanma suçundan sanık hakkında verilen mahkumiyet hükmü sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelendi, gereği düşünüldü;

Sanığın, şikayetçilerin cep telefonu alım satımı yapılan iş yerinde aktif pazarlama yapmak amacıyla işe başladığı ilk günde, müşterilerinin hazır olduğunu söyleyip 2 adet ... marka, 1 adet ...marka GSM telefonunu alıp iş yerinden ayrıldıktan sonra mal edinip ortadan kaybolduğu oluş ve dosya kapsamından anlaşılmakla mahkemenin kabulünde isabetsizlik bulunmamıştır.

Sanık hakkında tekerrür hükümleri uygulanırken tekerrüre esas alınabilecek.... Asliye ceza Mahkemesi 2008/386 E., 2008/827 K. sayılı 31/05/2010 kesinleşme tarihli 1 yıl hapis cezası hükmü yerine hüküm tarihinde kesinleşmediği bu sebeple tekerrüre esas alınamayacağı tespit edilen....Sulh Ceza Mahkemesi 2008/189 E., 2008/915 K. sayılı 6 ay hapis cezasının tekerrüre esas alınması,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu aykırılığın aynı kanunun 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan.

18.06.2013 tarih, 2012/13-1436 E., 2013/326 K. sayılı CGK kararında da belirtildiği üzere, aleyhe temyiz bulunmadığından, 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi gereği mahkumiyet kararında gösterilen ....Sulh Ceza mahkemesi ilamının karadan çıkarılarak 1412 sayılı CMUK' nın 326/son md gereği tekerrür uygulaması sırasında sanığın kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydı ile 5275 sayılı Kanunun 108/2 md uyarınca sanığın sabıkasında yer alıp tekerrüre esas olan ... .Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2008/386 E.,

2008/827 K. sayılı ilamının gözetilmek suretiyle yanılgılı uygulama sonucu hükümde gösterilen ilam nedeni ile koşullu salıvermeye eklenecek süreden fazla olamayacağı da nazara alınmak sureti ile hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 30.11.2016 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY GÖRÜŞÜ

Sanık hakkında tekerrür hükümleri uygulanırken tekerrüre esas alınabilecek ... Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/386 Esas, 2008/827 Karar sayılı 31/05/2010 tarihli 1 yıl hapis cezası yerine bu sebeple hüküm tarihinde kesinleşmeyen ve tekerrüre esas alınamayacak .... Sulh Ceza Mahkemesinin 2008/189E – 2008/915K sayılı 6 ay hapis cezasının alınması şeklindeki uygulamanın yasaya aykırı olduğu ve lehe temyiz olması sebebiyle tekerrüre ilişkin uygulamanın hükümden çıkartılması yerine, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2012/13-1436 Esas ve 2013/326 Karar sayılı içtihatını değişik yorumlayarak her iki tekerrüre esas ilamı karma şekilde uygulayarak kararın düzeltilerek onanması 5237 sayılı TCK'nın 58, 5275 sayılı (CİK)'nın 108/2. maddesine aykırı olduğu düşüncesiyle sayın çoğunluğun kararına muhalifiz.