Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/2438 K.2018/193

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanığın ... bandosunda enstruman çalmakla görevli olduğu, belediyenin çeşitli etkinliklerinde çalması için önce Korg N 364 marka daha sonrada Yamaha Or 700 marka orgların sanığa teslim edildiği, bilahare her iki orgu da iade etmesi istendiğinde sanığın Yamaha marka orgun muadili olan bir orgu piyasadan ikinci el olarak alıp iade ettiği, ancak diğerini teslim etmediği ve bu şekilde üzerine atılı hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda; sanık ve müşteki beyanı ve dosya kapsamından sanığın atılı suçu işlediği anlaşıldığından, sanık hakkında verilen mahkumiyet hükmünde her hangi bir isabetsizlik görülmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre; sanığın sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Sanığın tüm aşamalarda “müştekinin zararını ödemeye hazır olduğuna ilişkin” istikrarlı beyanlarının olması, teslim etmediği Korg N 364 markalı orgun bedelinin katılan kurum tarafından belirtildiği şekilde 7.500 TL değerinde olmadığı ve kendisine teslim edilen org fiyatının bu miktarın altında olduğunu belirtmesi karşısında; sanığa teslim edilen orgun gerçek fiyatının bilirkişi marifetiyle tespit ettirilmesi ile sanığa ödeyeceği yer ve ödemesi için makul bir süre verilmesi gerekirken, sanığın bu yöndeki talepleri dikkate alınmayarak müştekinin belirlediği fahiş bedel üzerinden ödeme yapmasının istenmesi ve sonucunda zararı karşılamadığı gerekçesiyle etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması,

2- Hapis cezasının alt sınırdan tayin edilmesine rağmen, adli para cezasının belirlenmesi sırasında, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin aynı gerekçeye dayanılarak tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle sanığa fazla ceza tayini,

3- 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin (1), (2) ve (4) numaralı fıkralarıyla ilgili olarak Anayasa Mahkemesi'nin verdiği 08.10.2015 tarihli ve E. 2014/140, K. 2015/85 sayılı kısmi iptal kararının, 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girdiğinden bu yönde değerlendirme yapılmaması,

4- 02/12/2016 tarihinde 29906 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6763 sayılı Ceza Muhakemesi Kanun'u ile Bazı Kanunlar'da Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. maddesi ve maddeye eklenen fıkraya göre uzlaşma hükümleri düzenlenmiş ve sanığın tekerrüre esas alınan Karşıyaka 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 2009/30 esas, 2009/1273 karar sayılı ilamına konu güveni suçunun uzlaştırma kapsamında bulunduğu anlaşılmış olmakla, bu yönde değerlendirme yapılmaması,