Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/9994 K.2019/15592

Nitelikli dolandırıcılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanığın, katılanın iş yerine gelerek önce 8 adet çelik kapı ve 40 adet ahşap kapı almak üzere pazarlık yaptığı, sonrasında telefonla arayarak halasının oğlu Murat için 16 adet iç kapı lazım olduğu peşin para ile alacağını söyleyerek katılanı ikna ettiği, sonrasında söylenilen yere kapıları götürdüğünde kendisini bekçi olarak tanıtan ve ismini ... olduğunu öğrendiği şahsın kapıları indirdikten sonra lokantada paranızı ödeyeceğim dediği ve bina önünde park edip beklerken şahsın ortadan kaybolduğu bu suretle sanığın nitelikli dolandırıcılık suçunu işlediği iddia olunan olayda.

5237 sayılı TCK’nın 158/1-i bendinde, suçun, serbest meslek sahibi kişiler tarafından mesleklerinden dolayı kendilerine duyulan güvenin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesi, halinin nitelikli dolandırıcılık hali olarak kabul edildiği, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 65/2 maddesinde, “serbest meslek faaliyeti sermayeden ziyade şahsi mesaiye ilmi veya meslek bilgiye veya ihtisasa dayanan ve ticari mahiyette olmayan işlerin işverene tabi olmaksızın şahsi sorumluluk altında kendi nam ve hesabına yapılmasıdır” şeklinde tanımlandığı,

aynı Kanun'un 66. maddesi ise “serbest meslek faaliyetini mutat meslek halinde ifa edenler serbest meslek erbabıdır” denildiği, aynı yasanın 37. maddesinin 4. bendinde ise gayrimenkullerin alım, satım ve inşa işleriyle uğraşanların bu işlerinden doğan kazançlarının bu kanunun uygulanmasında ticari kazanç sayılacağı belirtildiği,

yasada kendi nam ve hesabına mesleğin gerektirdiği etik kurallara uygun olarak çalışması gereken kişilerin toplumda kendilerine duyulan güveni kötüye kullanmak suretiyle dolandırıcılık suçunu işlemeleri hali nitelikli dolandırıcılık olarak düzenlenmiş ise de, bu bendin uygulanabilmesi için failin serbest meslek mensubu olması ve dolandırıcılık suçunu da mesleği gereği kendisine duyulan güveni kötüye kullanmak suretiyle işlemesi gerektiği, somut olayda soruşturma aşamasında sanığın çiftçilik yaptığını bildirmesi,

katılanın da sanığın halasının oğluna 16 adet kapı lazım olduğunu söylediğini ifade etmesi karşısında, serbest meslek sahibi olmadığı ve bu neviden faaliyette bulunduğu yönünde bir belge de kullanmadığı anlaşılan sanık hakkında eylemine uyan TCK'nın 157. maddesinde düzenlenen uzlaşmaya tabi basit dolandırıcılık suçunu oluşturacağı gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle sanığa fazla ceza tayini,