Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2007/2 K.2007/2709

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava kat karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca gecikme tazminatının tahsili istemi ile açılmış mahkemenin kabule dair kararı davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.

2-Mahkemece alacağın ilk davanın açıldığı 12.01.2004 tarihinden yasal faizi ile tahsiline karar verilmiştir. Oysa açılan ilk davada fazlaya ilişkin haklar saklı tutulmuş, dava konusu edilmemiştir. Bu haliyle eldeki dava konusu miktar bakımından ilk davada temerrüdün gerçekleştiğinden söz edilemez. Mahkemenin aksine düşünceyle kabulü BK'nın 101/1 maddesine aykırıdır. Kararın bu nedenle bozulması gerekir ise de düşülen yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamaya ihtiyaç göstermediğinden hükmün HUMK 438/VII.maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.