Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2007/5921 K.2008/7093

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, BK'nın 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinin feshi, ödenen iş bedelinin istirdadı ve tazminat istemlerine ilişkindir. Mahkemece, davacı keşif yapılmasını istemediğinden iddianın kanıtlanamaması gerekçesiyle davanın reddine dair verilen kararı davacı vekilince temyiz edilmiştir.

BK’nın 360/I. maddesinde, eserin iş sahibinin kabule icbar edilemeyecek derecede ayıplı ya da sözleşmeye aykırı imâli halinde iş sahibinin eseri kabulden kaçınabileceği, ayıbın bu derecede önemli olmaması halinde bedelin indirilmesi ya da ayıbın giderilmesi masraflarını isteyebileceği hükme bağlanmıştır. Dosya kapsamındaki tutanaklar ve ihtarnameden davacı iş sahibince süresinde ayıp ihbarının yapıldığı anlaşılmaktadır. Asansörler üzerinde davadan önce yüklenici tarafından 1. Asliye Hukuk Mahkemesi’nin 2005/120 Değişik iş, dava açıldıktan sonra iş sahibi tarafından aynı mahkemenin 2006/47 Değişik iş sayılı tesbit dosyalarında delil tesbiti yaptırılarak asansörlerin durumu ile ilgili makine mühendisi bilirkişilerden rapor alındığı görülmektedir.

Arızanın daha sonra giderilmiş olması nedeniyle keşif yapılmasında yarar bulunmadığından keşifte zorunluluk bulunmamaktadır.

Bu halde mahkemece konusunda uzman iki teknik ve yorumda yardımcı olmak üzere bir hukukçudan oluşturulacak üç kişilik bilirkişi kurulundan dosya kapsamındaki tutanaklar, servis raporları, delil tesbit dosyalarındaki bulgulara göre ayıbın, BK’nın 360/I. fıkrasında belirtilen şekilde kabule icbar edilemeyecek nitelikte ve davacının sözleşmeyi fesihle ödediği bedeli istemekte haklı olup olmadığı, yüklenicinin kusuru nedeniyle zarara uğrayıp uğramadığı,

uğramışsa bunun miktarı ya da aynı maddenin ikinci fıkrası uyarınca bedelde indirim gerekip gerekmediği ve miktarı konusunda rapor alınıp tüm deliller birlikte değerlendirilmek suretiyle davanın sonuçlandırılması gerekirken yanlış değerlendirme sonucu ispatlanamadığı gerekçesiyle davanın reddi doğru olmamış, kararın bozulması uygun bulunmuştur.