Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2008/7931 K.2009/6680

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanmış olup tapu iptâli ve tescil istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine dair verilen karar davacı vekilince temyiz edilmiştir.

Taraflarca imzalanan 4 Nisan 1996 tarihli protokolle davacının üstlendiği kooperatifin elektrik işlerinin yapımı nedeniyle bedel olarak fazla kazı ve derinlikten kazanılan dairenin verilmesi kabul edilmiştir.

Söz konusu protokol tapuda pay devrini de gerektirdiğinden TMK’nın 706, BK’nın 213, Tapu Kanunu’nun 26, Noterlik Kanunu’nun 60. maddelerine göre resmi şekilde yapılmadığından geçersiz ise de; iddia, kabul ve davalı kooperatifin 1996 yılı çalışma raporuna göre, davacının edimini tamamen ifa ettiği anlaşıldığından geçerli hale geldiği kabul edilmelidir.

Adı geçen protokoldeki açıklamalara göre davacının, dairenin iskân verilebilir bir daire olmadığını ve müstakil tapu verilemeyeceğini bilerek kabul etmiş olması bu fazlalığın yasal hale getirilmesinin mümkün olması durumunda bu konuda talepte bulunmasına engel teşkil etmez. Davacı fazladan yapılan dairenin imar ve proje değişikliği yapılarak yasal hale geleceğini ileri sürmesine rağmen bu konuda herhangi bir inceleme yapılmamıştır.

Mahkemece yapılması gereken iş, dava konusu taşınmazla ilgili tasdikli proje, inşaat ve iskân ruhsatları ilgili belediyesinden celp edildikten sonra mahallinde konusunda uzman bilirkişiler marifetiyle yapılacak keşifle öncelikle dava edilen dairenin neresi olduğu, proje ve inşaat ruhsatında nasıl gösterildiği, proje ve ruhsat tadilatı yapmak suretiyle yasal hale getirilmesinin mümkün olup olmadığının tesbiti, ilgili belediyeden de dava konusu dairenin yasal hale getirilmesinin mümkün olup olmadığı ve ne şekilde yasal hale getirileceğinin sorularak belirlenmesi,

yasal hale getirilmesinin mümkün olmaması durumunda davanın şimdiki gibi reddine, mümkün olması halinde bu konuda davacıya yetki ve yeterli süre verilerek yasal hale getirilmesi sağlandıktan sonra davacının talebi doğrultusunda işin esası incelenerek sonucuna uygun bir karar vermek olmalıdır.

Belirtilen hususlar üzerinde durulmadan eksik inceleme sonucu yazılı gerekçesiyle davanın reddi doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.