Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2009/7268 K.2010/1268

Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, eser sözleşmesi sebebiyle fazla ödenen bedelin geri alınması ile müsbet zararların tahsili istemine ilişkindir. Mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucunda davanın kısmen kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.

Dairemizin hükmüne uyulan bozma ilâmında uzman bilirkişi aracılığıyla yerinde keşif yapılarak yüklenicinin işten el çektiği tarihte yapılan işin oranının tüm işe göre saptanarak bu oranın götürü bedele uygulanması, bulunacak miktarın ödenen miktardan düşülerek iş bedeli ve fazla ödemenin tespiti ve dava konusu senet hakkında menfi tespit istemi hususunda karar verilmesi gereğine işaret edilmiş, mahkemece bozmaya uyulmakla birlikte bozma gereğince işlem yapılmamıştır.

Bozmaya uyulmakla bozmada belirtilen hususlar lehine olan taraf için usulî kazanılmış hak oluşturacağından mahkemece bozma gereğince inceleme yapılması zorunludur.

Bu durumda mahkemece mahallinde inceleme yapan ve son raporu veren bilirkişiden alınacak ek raporla davalı yüklenicinin işten el çektiği tarih itibariyle yaptığı imalâtların varsa nefaset farkları da düşülerek sözleşmede kararlaştırılan tüm işlere göre gerçekleştirme oranının hesaplattırılması, bulunacak bu oranın da kararlaştırılan 13.540,00 TL götürü bedeli uygulanmak suretiyle yüklenicinin hakettiği iş bedelinin saptanması,

bu şekilde bulunacak hakedilen iş bedelinin de davacının ödediği uyuşmazlık konusu olmayan 9.000,00 TL’den düşülmek suretiyle fazla ödeme miktarının tespiti ve dava konusu bonodan dolayı davacının borcu bulunup bulunmadığının değerlendirilerek sonucuna uygun bir karar verilmesi gerekirken bozmada açıklanan bu hususlar dikkate alınmadan hesaplama yapan bilirkişi raporuna itibar edilerek yazılı şekilde hüküm tesisi doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.