Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2010/7474 K.2011/2274

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiş, davalı vekili tarafından duruşma istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili Avukat ... ile davalı vekili Avukat ... geldi. Temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan taraflar avukatları dinlendikten sonra eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu işin gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, sözleşmenin davacı tarafından haklı nedenlerle feshi sonucu uğranılan kâr kaybı ile tasfiye hakedişinden bakiye alacak, KDV alacağı ve teminat mektuplarının iadesi istemi ile açılmış, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle taraflar arasındaki sözleşmenin 17. maddesinde kesin teminatın iadesi koşulları düzenlenmiş olup, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksizlik belgesi ibrazı halinde bakiyesinin iade edileceği düzenlemesi yer aldığından, teminat mektubunun iadesi aşamasında davacı yükleniciden ilişiksizlik belgesi ibrazı isteneceğinin tabiî bulunmasına göre davacı yüklenicinin tüm, davalı iş sahibinin ise aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2-Mahkemece davacının 10.773,44 TL tasfiye hakediş alacağı ile 36.318,95 TL kâr kaybı alacağı (%18 KDV ilavesiyle birlikte 42.855,00 TL) toplam 53.628,00 TL alacaktan davacı uhdesinde bulunan 51.302,80 TL nakit avans tutarının mahsubu ile 2.326,00 lira yüklenici alacağının tahsiline karar verilmiştir. Hükme dayanak alınan 04.11.2008 tarihli bilirkişi raporunda hesaplanan kâr kaybı 36.318,95 TL'dir. Davacı yüklenici bu hesap şekline

itiraz etmediği ve esasen 3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu gereğince mal teslimi ve hizmet ifası karşılığı olmaksızın alınan bedeller ve tazminatlar KDV'ye tabi olmadığı halde, bilirkişi kurulunca hesaplanan ve müspet zarar kapsamında olan kâr kaybı tutarına ayrıca %18 oranında 6.537,41 TL KDV ilave edilmesi doğru olmamış,

tasfiye hesabı sonucu yüklenici alacağının tasfiye hakediş alacağı ile kâr kaybı toplamı 47.092,39 lira olduğunun kabulü ile mahsubu yapılmayan avans tutarı 51.302,80 liradan mahsup edilmek sureti ile yüklenicinin borçlu olduğu 4.210,41 TL'nin yüklenicinin 17.285,00 TL KDV alacağından mahsup edilmek suretiyle neticeten 13.074,59 lira davacı alacağının hüküm altına alınması gerekirken, kâr kaybına KDV eklenmek suretiyle yazılı şekilde hüküm kurulması doğru olmamış, kararın açıklanan bu nedenlerle bozulması gerekmiştir.