Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2012/7863 K.2013/6804

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Uyuşmazlık, eser sözleşmesi ilişkisinden kaynaklanmış olup, davada ... nolu ara hakedişten yapılan gecikme cezası kesintisinin istirdadı istenmiş, mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar, davalı Bakanlık vekili tarafından temyiz edilmiştir. ...-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

...-Yanlar arasındaki sözleşmenin ........... maddesine göre Yapım İşleri Genel Şartnamesi (YİGŞ) sözleşmenin eki bulunmaktadır.

Sözü edilen şartnamenin 40.a III. maddesinde yüklenicinin geçici hakedişlere itirazı olduğu takdirde karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerekçeleri idareye vereceği ve bir örneğini de hakediş raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunu “idareye verilen ... tarihli dilekçemde yazılı ihtirazi kayıtla” cümlesini yazarak imzalaması gerekeceği,

eğer yüklenicinin hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılacak düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok ... gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorunda olduğu, yüklenicinin itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılacağı düzenlemesine yer verilmiştir.

Şartnamenin sözü edilen bu hükmü sözleşme tarihinde yürürlükte bulunan 1086 Sayılı HUMK'nın 287. maddesi uyarınca delil sözleşmesi niteliğinde olup, mahkeme tarafından her aşamada re'sen dikkate alınması gerekir. Kesinti yapılan hakedişe maddede belirtilen şekilde itiraz edilmediği takdirde hakediş olduğu şekliyle kesinleşeceğinden ve karşı taraf yararına kazanılmış hak oluşacağından yüklenicinin hakedişe bağlı talep ve dava hakları düşer.

.

Dosyada mevcut ... nolu hakediş incelendiğinde, bu hakedişten 58.248,30 TL gecikme cezası kesildiği ve davacı şirketin hakedişi itirazsız imzaladığı görülmektedir. Hakedişin itirazsız imzalanması nedeniyle hakedişten yapılan kesinti davacı yüklenici yönünden kesinleşmiş ve davalı idare yararına kazanılmış hak doğmuş olduğundan davanın reddi gerekirken, şartnamenin değinilen hükmü dikkate alınmaksızın düzenlenen bilirkişi raporu dayanak yapılarak davanın kabulü doğru olmamış, kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir.