Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2017/2634 K.2018/16

TCK'nın 314/2, 220/7, 62, 53, 58/9, 63, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: 1-)Silahlı terör örgütüne eleman kazandırma organizesinde görev alınması halinde örgüte üye olma suçunun, örgüte katılmaya karar veren kişilerin sadece bir yerden bir yere nakledilmesinde görev alınması halinde ise örgüte yardım etme suçunun oluşacağı gözetildiğinde sanığın hukuki durumunun belirlenmesi bakımından;

İhbar tutanağı, olay ve yakalama tutanağı, arama ve muhafaza altına alma tutanağı, değerlendirme ve tespit tutanağı, mağdur beyanları, sanık savunması ve tüm dosya kapsamına göre; sanığın, mağdurlar ... ve ...'yı örgütün dağ kadrosuna teslim etmek üzere olduğuna dair gelen ihbar üzerine ihbarda belirtilen yere gidildiğinde mağdurların, sanığın aracının yanında oldukları, mağdurların üzerinde kimliklerinin bulunmadığının tespit edildiği,

sanığın göz altına alınması sonrasında ikametgahında yapılan aramada, ... koda hitaben yazılan ve ... isimli şahsın dağ kadrosuna katılımına ilişkin örgütsel not ele geçmesi karşısında, sanığın bu hususta beyanı alınarak gerektiğinde kriminal inceleme yapılarak sanığın örgüte eleman kazandırdığının tespiti halinde örgüt üyeliği suçundan hüküm kurulması, aksi takdirde örgüte yardım etmeye teşebbüs suçundan mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-)Kabul ve uygulamaya göre de;

a-)Sanığın, mağdurları örgüte teslim edemeden yakalanması karşısında eyleminin teşebbüs aşamasında kaldığının gözetilmemesi,

b-)TCK'nın 220/7. maddesi uyarınca temel cezada 1/3 oranında indirim yapılmasından sonra 3713 sayılı Kanunun 5. maddesine göre 1/2 oranında artırım yapılırken hapis cezasının "4 yıl 12 ay" yerine "6 yıl 8 ay", akabinde TCK'nın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılması esnasında ise "4 yıl 2 ay" yerine "4 yıl 6 ay 10 gün" olarak fazla hesaplanması,

c-)Ancak örgüt mensubu suçlu hakkında uygulanabilen ve 5237 sayılı TCK'nın 6/1-j maddesinde tanımlanıp tahdidi olarak sayılan; suç örgütü kuran, yöneten, örgüte katılan/üye olan veya örgüt adına suç işleyenlerden olmadığı için örgüt mensubu sayılmayan, hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden sanık hakkında verilen cezanın 3713 sayılı Kanunun 17/1. maddesi delaleti ile 5275 sayılı Kanunun 107/4 ve 108. maddeleri gereğince infaz edilmesi gerekmekte ise de şartları oluşmadığı halde TCK'nın 58/9. maddesinin tatbik edilmesi,

d-)Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile TCK'nın 53/1. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunluluk bulunması,