Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2017/3722 K.2018/2058

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 27.11.2017 tarih ve 2017/66257 sayılı yazısı ile,

Terör örgütünün propagandasını yapmak suçundan sanık ...'ın, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2 ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 62/1. maddeleri uyarınca 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair Van 3. Ağır Ceza Mahkemesinin (CMK 250. madde ile görevli) 08.05.2012 tarihli ve 2010/431 esas, 2012/119 sayılı kararının kesinleşmesini müteakip,

sanık müdafıinin 6352 sayılı Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkındaki Kanun kapsamında yeniden değerlendirme yapılması talebinin kabulü ile silahlı terör örgütü propagandası yapma suçundan açılan kamu davasına ilişkin kovuşturmanın 6352 sayılı Kanunun geçici 1-c maddesi uyarınca ertelenmesine ilişkin Erciş Ağır Ceza Mahkemesinin 10.06.2015 tarihli ve 2014/280 esas, 2014/229 sayılı ek kararını kapsayan dosya incelendi.

6352 sayılı Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yayın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında Kanunun “Dava ve Cezaların Ertelenmesi” kenar başlıklı geçici 1. maddesinde,

"(1) 31.12.2011 tarihine kadar, basın ve yayın yoluyla ya da sair düşünce ve kanaat açıklama yöntemleriyle işlenmiş olup; temel şekli itibarıyla adlî para cezasını ya da üst sınırı beş yıldan fazla olmayan hapis cezasını gerektiren bir suçtan dolayı;

a) Soruşturma evresinde, 04/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 171'inci maddesindeki şartlar aranmaksızın kamu davasının açılmasının ertelenmesine,

b) Kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine,

c) Kesinleşmiş olan mahkûmiyet hükmünün infazının ertelenmesine, karar verilir.

(2) Hakkında kamu davasının açılmasının veya kovuşturmanın ertelenmesi kararı verilen kişinin, erteleme kararının verildiği tarihten itibaren üç yıl içinde birinci fıkra kapsamına giren yeni bir suç işlememesi hâlinde, kovuşturmaya yer olmadığı veya düşme kararı verilir. Bu süre zarfında birinci fıkra kapsamına giren yeni bir suç işlenmesi hâlinde, bu suçtan dolayı kesinleşmiş hükümle cezaya mahkûm olunduğu takdirde, ertelenen soruşturma veya kovuşturmaya devam olunur.

3) Mahkûmiyet hükmünün infazı ertelenen kişi hakkında bu mahkûmiyete bağlı olarak herhangi bir hak yoksunluğu doğmaz. Ancak bu kişinin, erteleme kararının verildiği tarihten itibaren üç yıl içinde birinci fıkra kapsamına giren yeni bir suç işlemesi hâlinde, bu suçtan dolayı kesinleşmiş hükümle cezaya mahkûm olunduğu takdirde, ertelenen mahkûmiyet hükmüne bağlı hukuki sonuçlar kişi üzerinde doğar ve ceza infaz olunur.

(4) Bu madde hükümlerine göre cezanın infazının ertelenmesi hâlinde erteleme süresince ceza zamanaşımı durur; kamu davasının açılmasının veya kovuşturmanın ertelenmesi hâlinde, erteleme süresince dava zamanaşımı ve dava süreleri durur.

(5) Birinci fıkra kapsamına giren suçlardan dolayı hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının verilmiş olması hâlinde dahi, bu madde hükümleri uygulanır.

(6) Birinci fıkra kapsamına giren suçlardan dolayı verilmiş mahkûmiyet hükmünün infazının tamamlanmış olması hâlinde bu mahkûmiyet hükmüne bağlı yasaklanmış hakların 25/05/2005 tarihli ve 5352 sayılı Adlî Sicil Kanununun 13/A maddesindeki şartlar aranmaksızın geri verilmesine karar verilir.

(7) Bu madde hükümlerine göre verilen kamu davasının açılmasının, kovuşturmanın veya cezanın infazının ertelenmesi kararları adlî sicilde bunlara mahsus bir sisteme kaydedilir.

Bu kayıtlar, ancak bir soruşturma veya kovuşturmayla bağlantılı olarak Cumhuriyet savcısı, hâkim veya mahkeme tarafından istenmesi hâlinde, bu maddede belirtilen amaç için kullanılabilir." şeklindeki düzenlemeler nazara alındığında, kanun koyucu tarafından kovuşturmanın ertelenmesi ve infaz aşamasında infazın ertelenmesi müesseselerinin ayrı ayrı düzenlendiği farklı neticelerinin öngörüldüğü de nazara alındığında,

22.04.2014 tarihinde kesinleşerek infaz aşamasına geçilen terör örgütü propagandası suçundan verilen hapis cezasına ilişkin 6352 sayılı Kanunun geçici 1-c maddesi uyarınca infazının ertelenmesi kararı verilmesi gerekirken yazılı şekilde kovuşturmanın ertlenmesine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğünün 21.11.2017 gün ve 94660652-105-65-9559-2017-Kyb sayılı yazılı istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak, Dairemize gönderilmiştir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

OLAY

07.10.2009 tarihinde işlediği eylem nedeniyle terör örgütünün propagandasını yapmak suçundan sanık ...'ın, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2 ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 62/1. maddeleri uyarınca mahkumiyetine dair Van 3. Ağır Ceza Mahkemesince verilen (CMK 250. madde ile görevli) 08.05.2012 tarih ve 2010/431 esas, 2012/119 sayılı kararının, 22.04.2014 tarihinde sanığın temyizden feragat etmesi nedeni ile kesinleştiği,

sanık müdafıinin 6352 sayılı Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkındaki Kanun kapsamında yeniden değerlendirme yapılması talebinde bulunması üzerine Erciş Ağır Ceza Mahkemesinin 10.06.2015 tarihli ve 2014/280 esas, 2014/229 sayılı ek kararı ile silahlı terör örgütü propagandası yapma suçundan açılan kamu davasına ilişkin kovuşturmanın 6352 sayılı Kanunun geçici 1-c maddesi uyarınca ertelenmesine karar verildiği, bu kararın da itiraz edilmeksizin 23.06.2015 tarihinde kesinleştiği anlaşılmaktadır.

KANUN YARARINA BOZMA İSTEMİNE İLİŞKİN UYUŞMAZLIĞIN KAPSAMI

Dairemizce çözülmesi gereken uyuşmazlık, 07.10.2009 tarihinde işlenen terör örgütünün propagandasını yapmak suçundan 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2 ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 62/1. maddeleri uyarınca verilip kesinleşen mahkumiyet hükmü ile ilgili olarak 6352 sayılı Kanunun geçici 1-c maddesi uyarınca kovuşturmanın ertelenmesine dair verilen kararın hukuka uygun olup olmadığına ilişkindir.

HUKUKSAL DEĞERLENDİRME

Konuyla ilgili 6352 sayılı Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yayın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında Kanun, Dava ve cezaların ertelenmesi kenar başlıklı geçici 1. maddesi şöyledir:

"GEÇİCİ MADDE 1 – (1) 31/12/2011 tarihine kadar, basın ve yayın yoluyla ya da sair düşünce ve kanaat açıklama yöntemleriyle işlenmiş olup; temel şekli itibarıyla adlî para cezasını ya da üst sınırı beş yıldan fazla olmayan hapis cezasını gerektiren bir suçtan dolayı;

a)Soruşturma evresinde, 04/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 171'inci maddesindeki şartlar aranmaksızın kamu davasının açılmasının ertelenmesine,

b) Kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine,

c) Kesinleşmiş olan mahkûmiyet hükmünün infazının ertelenmesine, karar verilir.

(2) Hakkında kamu davasının açılmasının veya kovuşturmanın ertelenmesi kararı verilen kişinin, erteleme kararının verildiği tarihten itibaren üç yıl içinde birinci fıkra kapsamına giren yeni bir suç işlememesi hâlinde, kovuşturmaya yer olmadığı veya düşme kararı verilir. Bu süre zarfında birinci fıkra kapsamına giren yeni bir suç işlenmesi hâlinde, bu suçtan dolayı kesinleşmiş hükümle cezaya mahkûm olunduğu takdirde, ertelenen soruşturma veya kovuşturmaya devam olunur.

(3) Mahkûmiyet hükmünün infazı ertelenen kişi hakkında bu mahkûmiyete bağlı olarak herhangi bir hak yoksunluğu doğmaz. Ancak bu kişinin, erteleme kararının verildiği tarihten itibaren üç yıl içinde birinci fıkra kapsamına giren yeni bir suç işlemesi hâlinde, bu suçtan dolayı kesinleşmiş hükümle cezaya mahkûm olunduğu takdirde, ertelenen mahkûmiyet hükmüne bağlı hukuki sonuçlar kişi üzerinde doğar ve ceza infaz olunur.

(4) Bu madde hükümlerine göre cezanın infazının ertelenmesi hâlinde erteleme süresince ceza zamanaşımı durur; kamu davasının açılmasının veya kovuşturmanın ertelenmesi hâlinde, erteleme süresince dava zamanaşımı ve dava süreleri durur.

(5) Birinci fıkra kapsamına giren suçlardan dolayı hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının verilmiş olması hâlinde dahi, bu madde hükümleri uygulanır.

(6) Birinci fıkra kapsamına giren suçlardan dolayı verilmiş mahkûmiyet hükmünün infazının tamamlanmış olması hâlinde bu mahkûmiyet hükmüne bağlı yasaklanmış hakların 25/05/2005 tarihli ve 5352 sayılı Adlî Sicil Kanununun 13/A maddesindeki şartlar aranmaksızın geri verilmesine karar verilir.

(7) Bu madde hükümlerine göre verilen kamu davasının açılmasının, kovuşturmanın veya cezanın infazının ertelenmesi kararları adlî sicilde bunlara mahsus bir sisteme kaydedilir. Bu kayıtlar, ancak bir soruşturma veya kovuşturmayla bağlantılı olarak Cumhuriyet savcısı, hâkim veya mahkeme tarafından istenmesi hâlinde, bu maddede belirtilen amaç için kullanılabilir.

(8) Bu madde hükümlerine göre kamu davasının açılmasının, kovuşturmanın veya cezanın infazının ertelenmesi kararlarının verildiği hâllerde, bu suçlar 26/09/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun erteleme ve tekerrüre ilişkin hükümlerinin uygulanmasında göz önünde bulundurulmaz."

Sanığın mahkumiyetine esas teşkil eden 3713 sayılı Kanunun,Terör örgütleri kenar başlıklı 7. maddesinin ilgili fıkrasının suç tarihinde yürürlükte olan hali ise şu şekildedir:

Madde 7 – (Değişik: 29/6/2006-5532/6 md.)

....

2-(Değişik ikinci fıkra: 11/4/2013-6459/8 md.) Terör örgütünün; cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek veya övecek ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek şekilde propagandasını yapan kişi, bir yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu suçun basın ve yayın yolu ile işlenmesi hâlinde, verilecek ceza yarı oranında artırılır. Ayrıca, basın ve yayın organlarının suçun işlenmesine iştirak etmemiş olan yayın sorumluları hakkında da bin günden beş bin güne kadar adli para cezasına hükmolunur. Aşağıdaki fiil ve davranışlar da bu fıkra hükümlerine göre cezalandırılır:

a) (Mülga: 27/3/2015-6638/10 md.)

b) Toplantı ve gösteri yürüyüşü sırasında gerçekleşmese dahi, terör örgütünün üyesi veya destekçisi olduğunu belli edecek şekilde;

1. Örgüte ait amblem, resim veya işaretlerin asılması ya da taşınması,

2. Slogan atılması,

3. Ses cihazları ile yayın yapılması,

4. Terör örgütüne ait amblem, resim veya işaretlerin üzerinde bulunduğu üniformanın giyilmesi....

Kovuşturma evresi, iddianamenin kabulüyle başlayıp, hükmün kesinleşmesine kadar geçen evreyi ifade eder (5271 sy.CMK'nın 2/1-f maddesi).

Somut olayda incelemeye konu, 07.10.2009 tarihinde işlenen terör örgütünün propagandasını yapmak suçundan 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2 ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 62/1. maddeleri uyarınca mahkumiyete ilişkin verilen kararın, sanığın temyizden feragat etmesi nedeni ile 22.04.2014 tarihinde kesinleştiği görüldüğünden kovuşturma evresinin bu tarih itibariyle sona erdiği anlaşılmaktadır.

3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2. maddesinde düzenlenen ve üst sınırı itibariyle beş yıldan fazla olmayan hapis cezasını gerektiren terör örgütünün propagandasını yapmak suçunun, niteliği itibariyle düşünce ve kanaat açıklama yöntemleriyle işlenmiş bir suç olduğunda da kuşku yoktur.

6352 sayılı Yasanın, dava ve cezaların ertelenmesi kenar başlıklı geçici 1. maddesinde,yasa kapsamında kalan suçlarla ilgili olarak soruşturma, kovuşturma ve infaz aşamaları yönünden verilecek kararların mercii,nitelik ve sonuçları ayrı ayrı belirlenmiştir.

Şu hale göre, 22.04.2014 tarihinde kesinleşen mahkumiyet hükmü ile ilgili olarak 6352 sayılı Kanunun geçici 1-c maddesi uyarınca infazın ertelenmesi kararı verilmesi gerekirken yazılı şekilde kovuşturmanın ertelenmesine karar verilmesinde hukuki isabet bulunmadığından anılan kararın Kanun Yararına Bozulmasına karar vermek gerekmiştir.