Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2018/1771 K.2018/2474

Yargılamanın yenilenmesini talep eden : Hükümlü müdafii

Ankara 1. Ağır Ceza Mahkemesince devrolunan Genelkurmay Başkanlığı kapatılan Askeri Mahkemesinin 11.10.2012 tarihli, 2012/147 E. 2012/128 K. sayılı kararı ve eki dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 2018/12023 sayılı 28.03.2018 tarihli talep yazısı ile karar verilmek üzere Dairemize gönderilmekle;

Yapılan incelene neticesinde,

Hükümlü ... Genelkurmay Bakanlığı Askeri Mahkemesi tarafından 11.10.2012 tarih ve 2012/147 E. 2012/128 K. sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 329/1 maddesi gereğince neticeden 4 yıl 2 ay hapis ve Türk Hava Kuvvetlerinden çıkarılması cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, bu hüküm Askeri Yargıtay 2. Ceza Dairesi tarafından 06.02.2013 tarih ve 2013/0304 E. 2013/0229 K. sayılı ilamı ile onanarak kesinleştiği sabittir.

Dosyadan sanık ve müdafilerinin ısrarlı yargılamanın yenilenmesi taleplerinin defalarca reddedildiği anlaşılmaktadır. Hükümlü ... müdafiinin son olarak verdiği 02.08.2016 tarihli yargılamanın yenilenmesi istemi üzerine Askeri Yargıtay Dairesinin 17.08.2016 tarih ve 2016/451 E. 2016/485 K. sayılı ilamı ile

"1)Müdafilerin yargılamanın yenilenmesi talebinin 353 sayılı ilamın 228/1-c, 228/1-B ve 235/1. maddeleri gereğince ESAS OLARAK KABULÜNE;

2)Gerekli soruşturmayı yapmak üzere 353 sayılı Kanunun 237/1. maddesi gereğince Genelkurmay Başkanlığı Askeri Savcılığının Görevlendirilmesine" karar verilmiştir.

Bu karar uyarınca görevlendirilen Genelkurmay Başkanlığı Askeri Savcılığı delilleri yeniden toplama aşamasında iken 16.04.2017 tarihli halk oylaması sonucu Anayasada yapılan değişiklik ile 6771 sayılı Kanunun 13. maddesi ile değişik 2709 sayılı Kanunun 142. maddesine eklenen fıkra uyarınca "Disiplin mahkemeleri dışında askeri mahkemeler kurulamaz.

Ancak savaş halinde asker kişilerin görevleriyle ilgili olarak işledikleri suçlara ait davalara bakmakla görevli askeri mahkemeler kurulabilir" hükmü ile 6771 sayılı Kanunun 17. maddesi ile 2709 sayılı Kanuna eklenen geçiçi 21. maddesinin E fıkrası uyarınca "Bu Kanunun yürülüğe girdiği tarih itibarıyla Askeri Yargıtay, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ve Askeri Mahkemeler kaldırılmıştır.

Kaldırılan askeri yargı mercilerinde görülmekte olan dosyalardan kanun yolu incelemesi aşamasında olanlar ilgisine göre Yargıtay veya Danıştay'a diğer dosyalar ise ilgisine göre görevli ve yetkili adli veya idari yargı mercilerine dört ay içinde gönderilir" hükmü gereğince dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmiş olup,

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 16-2018/12023 sayılı 28/03/2018 tarihli talep yazısıyla da söz konusu dosyada 353 sayılı Kanunun 235 ve 237. maddeleri uygulanmış son aşama olan "red" veya "yargılamanın yenilenmesi ve duruşma açılmasına karar verilerek duruşmanın hangi mahkemede yapılacağının gösterilmesi" hususları yerine getirilmeden dosyanın Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığa gönderilmesi nedeniyle;

5271 sayılı CMK ile 353 sayılı Kanun arasında çelişki olup her iki kanunun da halen yürürlükte olmaları ile Askeri Yargıtay'dan devredilen dosyaların Yargıtay 16. Ceza Dairesi tarafından görüleceğine dair iş bölümü nazara alınarak, 353 sayılı Kanunun 238. maddesine göre yargılanmanın yenilenmesi talebinin kabulüne, yeniden duruşma açılmasına ve duruşmanın hangi mahkemede yapılacağının gösterilmesine dair bir karar verilmesi talebi ile dosya Dairemize gönderilmiştir.

Halen yürürlükte olan ve Askeri Yargıtay 2. Ceza Dairesinin 17.08.2016 tarih ve 2016/451 E. - 2016/485 K. sayılı kararının da hukuki dayanağı olan 353 sayılı Askeri Mahkemeler Kuruluş ve Yargılama Usulü Kanunun Dördüncü kısmında yargılamanın yenilenmesi ile kanun yararına bozma usullerini düzenleyen yasa hükümleri şöyledir:

"Madde 235- İstemin kabule değer olup olmadığına Askeri Yargıtay karar verir.

Bu husustaki karar Askeri Yargıtay Başsavcılığının tebliğnamesi üzerine duruşma yapılmaksızın verilir.

Yargılamanın yenilenmesi istemi, hükmün yerine getirilmesini geri bıraktırmaz. Askeri Yargıtay yerine getirilmesinin geri bırakılmasına karar verebilir.

Madde 237 – Askeri Yargıtay yargılamanın yenilenmesi istemini esas alarak kabule değer gördükten sonra gerekirse delillerin toplanmasını askeri savcıdan ister veya bir naibe veyahut istinabe olunan hakime gönderir. Dinlenecek tanıklara ve bilirkişilere yemin verilip verilmemesini Askeri Yargıtay takdir eder.

Madde 238- Askeri Yargıtay'ın soruşturması sonucunda yargılamanın yenilenmesi isteminde yazılan iddialar yeter derecede gerçekleşmez ise veyahut işin durumuna göre 228 ve 230. maddelerinin (A) ve (B) bendlerinde yazılı hallerin önceki hükme hiçbir etkisi olmadığı anlaşılırsa yargılamanın yenilenmesi istemi esassız olması noktasında reddedilir. "

Aksi takdirde Askeri Yargıtay yargılamanıın yenilenmesine ve yeniden duruşmanın açılmasına karar verir ve duruşmanın hangi askeri mahkemede yapılacağını gösterir."

16.04.2017 tarihli halk oylaması sonucu Anayasada yapılan değişiklik ile Askeri Yargıtay'ın lağvedilmesi ve Askeri Mahkemelerin kapatılması üzerine 353 sayılı Askeri Mahkemeler Kuruluş ve Yargılama Usülü Kanununun 235, 237 ve 238 maddeleri uyarınca yargılamanın yenilenmesi işlemlerinin 5271 sayılı CMK'nın 311 ve devamı maddeleri uyarınca devam etmesi gerekmektedir. Ancak CMK 318. maddeleri uyarınca yargılamanın yenileme isteminin hükmü veren Mahkemeye sunulması askeri mahkemelerin kapatılması nedeniyle bu aşamada mümkün değildir.

Dosyanın mevcut durumuna göre, yargılamanın yenilenmesi talebi kabule değer niteliktedir. Zira Askeri Yargıtay 2. Ceza Dairesinin 17.08.2016 tarih sayılı aynı doğrultudaki usuli kararı da hukuki varlığını sürdürmekte olduğundan bu konuda yeniden bir karar verilmesine yer olmadığına dair karar vermek gerekmiştir. Ancak müteakip işlemlerin 5271 sayılı CMK 320. maddesi uyarınca yapılması ile delillerin toplanarak değerlendirilmesi için dosyanın yetkili ve görevli Ankara Nöbetçi Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmesine ve bu hususta gereğinin ifası için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına tevdiine dair karar vermek gerektiği kanaatine varılarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur.