Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2018/4596 K.2019/2473

Silahlı terör örgütüne yardım etme suçundan sanıklar ....,..... ve ...'in, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 220/7. maddesi yollaması ile 314/2, 62/1, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu 5. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına, haklarında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 58/9. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına dair ...4.

Ağır Ceza Mahkemesinin 10.10.2008 tarihli ve 2007/334 esas, 2008/194 sayılı kararının Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 06.03.2012 tarihli ve 2010/3954 esas, 2012/3006 karar sayılı ilamı ile onanarak kesinleşmesini müteakip, 6352 sayılı Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yayın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında Kanun uyarınca ...Cumhuriyet Başsavcılığınca yapılan yeniden değerlendirme talebi üzerine yapılan uyarlama yargılaması neticesinde, adı geçen sanıkların 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 220/7. maddesi yollaması ile 314/2, 220/7, 62/1,

3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu 5. maddeleri uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve haklarında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 58/9. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanmasına dair aynı mahkemenin 21.11.2012 tarihli ve... sayılı ek kararına yönelik itirazın reddine dair mercii ...3.

Ağır Ceza Mahkemesinin 06.08.2018 tarihli ve... değişik iş sayılı kararı ile aynı mahkemenin 18.12.2014 tarihli ve ... değişik iş sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Benzer bir olay sebebiyle Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 09.07.2018 tarihli ve ... karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere, ancak örgüt mensubu suçlular hakkında uygulanabilen ve 5237 sayılı TCK'nın 6/1-j maddesinde tanımlanıp tahdidi olarak sayılan;

suç örgütü kuran, yöneten, örgüte katılan/üye olan veya örgüt adına suç işleyenlerden olmadığı için örgüt mensubu sayılmayan, hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden sanıklar hakkında verilen cezanın 3713 sayılı Kanunun 17/1. maddesi delaleti ile 5275 sayılı Kanunun 107/4 ve 108. maddeleri gereğince infaz edilmesi gerekmekte ise de şartları oluşmadığı halde adlî sicil kayıtları bulunmayan sanıklar hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 58/9. maddesinin tatbik edilemeyeceği gözetilmeden itirazın kabulü yerine yazılı şekilde reddine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü ifadeli 26.10.2018 gün ve... -Kyb sayılı kanun yararına bozma talebine atfen, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 02.11.2018 tarih ve 2018/87878 sayılı tebliğnamesi ile bozma talep edilmiş olmakla dosya incelenerek gereği düşünüldü.

TÜRK MİLLETİ ADINA

I-OLAY

1-Sanıklar....,..... ve ...'in suç tarihi olan 16.04.2007 tarihinde silahlı terör örgütüne yardım etme suçunu işledikleri iddiasıyla haklarında kamu davası açıldığı,

2- Yapılan yargılama sonucunda verilen ...4. Ağır Ceza Mahkemesinin 10.10.2008 tarihli ve ... sayılı kararla, bu sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 314/3 ve 220/7. maddeleri yollaması ile 314/2, 62/1, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunun 5. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve haklarında 5237 sayılı TCK'nın 58/9. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verildiği,

3- Sanıklar müdafileri tarafından temyiz edilen kararın, Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 06.03.2012 tarihli ve 2010/3954 esas, 2012/3006 karar sayılı ilamı ile onanarak kesinleştiği,

4- İnfaz aşamasında iken, 05.07.2012 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yayın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında Kanun uyarınca ...Cumhuriyet Başsavcılığınca 05.07.2012 tarihinde mahkemeden yeniden değerlendirme talebinde bulunulduğu,

5- ...4. Ağır Ceza Mahkemesince yapılan uyarlama yargılaması neticesinde verilen 21.11.2012 tarihli ve 2012/396 esas, 2012/512 karar sayılı kararla, bu sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 314/3 ve 220/7. maddeleri yollaması ile 314/2, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunun 5. TCK'nın 220/7, 62/1. maddeleri uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve haklarında 5237 sayılı TCK'nın 58/9. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanmasına karar verildiği,

6- ...4.

Ağır Ceza Mahkemesinin 21.11.2012 tarihli bu uyarlama kararına karşı, hükümlülerden.... müdafisi ve ... tarafından temyiz yasa yoluna başvurulması üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 04.11.2014 tarihli ve... karar sayılı kararı ile "Mahkumiyet hükmü kesinleşmiş bulunan hükümlüler hakkında 6352 sayılı Kanun hükümlerinin uygulanmasına ilişkin olarak infaz aşamasında verilen karar, 5275 sayılı Kanunun 98 ila 101. maddeleri uyarınca itiraza tabi olup, temyizi mümkün bulunmadığından temyiz incelemesine yer olmadığına,

gereği merciince yerine getirilmek üzere dosyanın mahalline gönderilmesi amacıyla Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına tevdiine" karar verilmesi sonrasında bu itirazı inceleyen mercii ...3. Ağır Ceza Mahkemesinin 18.12.2014 tarihli ve 2014/651 D.İş sayılı kararı ile, uyarlama kararında usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmadığından bahisle itirazın reddine karar verildiği,

7- Yine ...4.

Ağır Ceza Mahkemesinin 21.11.2012 tarihli bu uyarlama kararına karşı, hükümlülerden ... müdafiisi tarafından temyiz yasa yoluna başvurulması üzerine Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 09.03.2018 tarihli ve... karar sayılı kararı ile "Kesinleşmiş hükümde uyarlama yapılması talebi üzerine verilen karar infaza ilişkin olduğundan, 5275 sayılı Kanunun 98 ila 101. maddeleri uyarınca itiraza tabi olup, temyizi mümkün bulunmadığından inceleme yapılmasına yer olmadığına, gereğinin merciince yerine getirilmesi için dosyanın mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına tevdiine" karar verilmesi sonrasında bu itirazı da inceleyen mercii ...3.

Ağır Ceza Mahkemesinin 06.08.2018 tarihli ve 2018/598 D.İş sayılı kararı ile, uyarlama kararında usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmadığından bahisle itirazın reddine karar verildiği,

8- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca, adli sicil kayıtları bulunmayan silahlı terör örgütüne yardım etme suçundan sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58/9. maddesinin tatbik edilemeyeceği görüşü ile mercii ...3. Ağır Ceza Mahkemesinin 18.12.2014 tarihli ve 2014/651 D.İş sayılı ve yine 06.08.2018 tarihli ve 2018/598 D.İş sayılı itirazın reddi kararlarının Kanun Yararına Bozulmasının talep edildiği görülmüştür.

II-KANUN YARARINA BOZMA İSTEMİNE İLİŞKİN UYUŞMAZLIĞIN KAPSAMI

Örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte, örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme suçunu işlediklerinden bahisle haklarında 5237 sayılı TCK'nın 220/7. maddesi uyarınca ceza verilen ve suç tarihinde sabıkaları bulunmadığı anlaşılan sanıkların, "özel tehlikeli suçlu" kategorilerinden "örgüt mensubu suçlu" olarak kabul edilerek, haklarında TCK'nın 58/9. maddesinin tatbik edilip edilemeyeceği ve bu şekilde ...4.

Ağır Ceza Mahkemesince yapılan uyarlama yargılaması neticesinde verilen 21.11.2012 tarihli ve... karar sayılı uyarlama kararın ve buna bağlı olarak da anılan karara yönelik vaki itirazların reddine ilişkin mercii ...3. Ağır Ceza Mahkemesinin 18.12.2014 tarihli ve 2014/651 D.İş sayılı ve yine 06.08.2018 tarihli ve 2018/598 D.İş sayılı kararında isabet bulunup bulunmadığına ilişkindir.

III-HUKUKSAL DEĞERLENDİRME

Konu ile ilgili hukuki düzenlemeler şöyledir:

Suç tarihi itibariyle 5237 sayılı TCK'nın "Suç işlemek amacıyla örgüt kurma" üst başlıklı 220. maddesi;

"MADDE 220. - (1) Kanunun suç saydığı fiilleri işlemek amacıyla örgüt kuranlar veya yönetenler, örgütün yapısı, sahip bulunduğu üye sayısı ile araç ve gereç bakımından amaç suçları işlemeye elverişli olması hâlinde, iki yıldan altı yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Ancak, örgütün varlığı için üye sayısının en az üç kişi olması gerekir.

(2) Suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte üye olanlar, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

(3) Örgütün silâhlı olması hâlinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza dörtte birinden yarısına kadar artırılır.

(4) Örgütün faaliyeti çerçevesinde suç işlenmesi hâlinde, ayrıca bu suçlardan dolayı da cezaya hükmolunur.

(5) Örgüt yöneticileri, örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenen bütün suçlardan dolayı ayrıca fail olarak cezalandırılır.

(6) Örgüte üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleyen kişi, ayrıca örgüte üye olmak suçundan dolayı cezalandırılır.

(7) Örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte, örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden kişi, örgüt üyesi olarak cezalandırılır.

(8) Örgütün veya amacının propagandasını yapan kişi, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu suçun basın ve yayın yolu ile işlenmesi hâlinde, verilecek ceza yarı oranında artırılır."

Şeklinde iken, 05.07.2012 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 85. maddesi ile yapılan değişiklik ile bu maddenin konuya ilişkin 7. fıkrasının;

"Madde 220- (7) Örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte, örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden kişi, örgüt üyesi olarak cezalandırılır. Örgüt üyeliğinden dolayı verilecek ceza, yapılan yardımın niteliğine göre üçte birine kadar indirilebilir."

Biçiminde değiştirilmiş olduğu,

5237 sayılı TCK'nın "Silâhlı örgüt" üst başlıklı 314. maddesi;

"MADDE 314. - (1) Bu kısmın dördüncü ve beşinci bölümlerinde yer alan suçları işlemek amacıyla, silâhlı örgüt kuran veya yöneten kişi, on yıldan onbeş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

(2) Birinci fıkrada tanımlanan örgüte üye olanlara, beş yıldan on yıla kadar hapis cezası verilir.

(3) Suç işlemek amacıyla örgüt kurma suçuna ilişkin diğer hükümler, bu suç açısından aynen uygulanır."

5237 sayılı TCK'nın "Suçta tekerrür ve özel tehlikeli suçlular" üst başlıklı 58. maddesi;

"Madde 58- (1) Önceden işlenen suçtan dolayı verilen hüküm kesinleştikten sonra yeni bir suçun işlenmesi halinde, tekerrür hükümleri uygulanır. Bunun için cezanın infaz edilmiş olması gerekmez.

(2) Tekerrür hükümleri, önceden işlenen suçtan dolayı;

a) Beş yıldan fazla süreyle hapis cezasına mahkûmiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren beş yıl,

b) Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adlî para cezasına mahkûmiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl,

Geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla uygulanmaz.

(3) Tekerrür halinde, sonraki suça ilişkin kanun maddesinde seçimlik olarak hapis cezası ile adlî para cezası öngörülmüşse, hapis cezasına hükmolunur.

(4) Kasıtlı suçlarla taksirli suçlar ve sırf askerî suçlarla diğer suçlar arasında tekerrür hükümleri uygulanmaz. Kasten öldürme, kasten yaralama, yağma, dolandırıcılık, uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti ile parada veya kıymetli damgada sahtecilik suçları hariç olmak üzere; yabancı ülke mahkemelerinden verilen hükümler tekerrüre esas olmaz.

(5) Fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz.

(6) Tekerrür halinde hükmolunan ceza, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilir. Ayrıca, mükerrir hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanır.

(7) Mahkûmiyet kararında, hükümlü hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanacağı belirtilir.

(8) Mükerrirlerin mahkûm olduğu cezanın infazı ile denetimli serbestlik tedbirinin uygulanması, kanunda gösterilen şekilde yapılır.

(9) Mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin, itiyadi suçlu, suçu meslek edinen kişi veya örgüt mensubu suçlu hakkında da uygulanmasına hükmedilir."

5237 sayılı TCK'nın "Tanımlar" üst başlıklı 6. maddesinin konuya ilişkin 1. fıkrasının (j) bendi;

"MADDE 6- (1) Ceza kanunlarının uygulanmasında;...

j) Örgüt mensubu suçlu deyiminden; bir suç örgütünü kuran, yöneten, örgüte katılan veya örgüt adına diğerleriyle birlikte veya tek başına suç işleyen kişi, anlaşılır." şeklindedir.

Buna göre, tekerrür konusu ile ilgili düzenleme incelendiğinde; Önceden işlenen suçtan dolayı verilen hükmün kesinleşmesinden sonra yeni bir suçun işlenmesi halinde sanık hakkında tekerrür hükümlerinin ne şekilde uygulanacağı hususunun TCK'nın 58. maddesinde düzenlendiği ve yine TCK'nın 58/9. maddesinde "özel tehlikeli suçlular" düzenlemesine yer verilerek, "itiyadi suçlu", "suçu meslek edinen kişi" ve "örgüt mensubu suçlu" kategorilerinde yer alan kişiler bakımından mükerrirliğin şartları aranmaksızın haklarında mükerrirlere özgü infaz rejimi ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanması esası getirilmek suretiyle cezanın özel önleme amacının ön plana çıkartıldığı görülmektedir.

TCK'nın 58. maddesinin 9. fıkrasında söz edilen "itiyadi suçlu", "suçu meslek edinen kişi" ve "örgüt mensubu suçlu" deyimlerinden ne anlaşılacağı hususu da aynı Kanunun "Tanımlar" üst başlıklı 6. maddesinde gösterilerek, konu ile ilgili olan "örgüt mensubu suçlu" deyiminin, bir örgütü kuran, yöneten, örgüte katılan veya örgüt adına diğerleri ile birlikte veya tek başına suç işleyen kişi olduğu ifade edilmiştir.

Bu açıklamalar ışığında somut olay değerlendirildiğinde;

Sanıkların adli sicillerinde herhangi bir sabıka kayıtlarının da bulunmadığı nazara alındığında, ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 01.11.2018 tarihli ve 2016/6-1177 Esas 2018/495 Karar sayılı kararında da açıklandığı üzere; ancak örgüt mensubu suçlu hakkında uygulanabilen ve 5237 sayılı TCK'nın 6/1-j maddesinde tanımlanıp tahdidi olarak sayılan;

suç örgütü kuran, yöneten, örgüte katılan/üye olan veya örgüt adına suç işleyenlerden olmadıkları için örgüt mensubu sayılmayan, hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden sanıklar hakkında verilen cezanın 3713 sayılı Kanunun 17/1. maddesi delaleti ile 5275 sayılı Kanunun 107/4 ve 108. maddeleri gereğince infaz edilmesi gerekmekte ise de şartları oluşmadığı halde TCK'nın 58/9. maddesinin tatbik edilmesi,

Kanuna aykırı olacağından, ...4. Ağır Ceza Mahkemesince yapılan uyarlama yargılaması neticesinde verilen 21.11.2012 tarihli ve 2012/396 esas, 2012/512 karar sayılı uyarlama kararın ve buna bağlı olarak da anılan karara yönelik vaki itirazların reddine ilişkin mercii ...3. Ağır Ceza Mahkemesinin 18.12.2014 tarihli ve ... D.İş sayılı ve yine 06.08.2018 tarihli ve 2018/598 D.İş sayılı kararında isabet görülmediğinden, anılan kararların bu yönden kanun yararına bozulmasına karar verilmesi uygun görülerek, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 02.11.2018 tarihli talep yazısındaki bozma isteminin kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Buna karşılık, sanıklar hakkında silahlı terör örgütüne yardım etme suçundan tayin olunan temel cezalarda TCK'nın 220. maddesi 7. fıkrasının 2. cümlesi uyarınca indirim yapıldıktan sonra devamında 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi gereğince artırım yapılması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılması sonuç cezanın değişmemesi ve bu hususun Kanun Yararına Bozma talebine konu edilmemesi sebebiyle ayrıca bozma nedeni yapılmamıştır.