Yargıtay 16. Hukuk Dairesi E.2011/4045 K.2011/3501

Taraflar arasında görülmekte olan tenkis davası sonucunda verilen hükmün Yargıtayca incelenmesi istenilmekle; temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okundu, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ : Yargıtay bozma ilamında özetle; "Taşınmazın değerinde azalma meydana gelmeksizin sabit tenkis oranında bölünüp bölünmeyeceğinin bilirkişi marifetiyle araştırılması, bölünemeyeceğinin belirlenmesi durumunda davalıya tercih hakkının sorulup, sonucuna göre karar verilmesi gereğine" değinilmiştir. Mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonunda davacı ...'in davasının kabulüne karar verilmiş; hüküm, davalı Vakıf vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Yargıtay bozma ilamına uyulmasına rağmen bozma gerekleri yerine getirilmemiştir. Tasarrufa konu malın belirlenen sabit tenkis oranında paylaşılmasının mümkün olup olmayacağı (M.K. 564) araştırılmalıdır. Bu araştırma sonucunda tasarrufa konu mal sabit tenkis oranında bölünebilirse bu kısımların bağımsız bölüm halinde taraflar adına tesciline karar verilmelidir.

Tasarrufa konu malın sabit tenkis oranında bölünmezliği ortaya çıktığı taktirde sözü geçen 564. maddedeki tercih hakkı gündeme gelecektir. Böyle bir durum ortaya çıkmadan, tercih hakkı doğmadan davalının tercihini kullanması söz konusu olamayacağından daha önce bir tercih yapılmış olsa bile sonuç doğurmaz. Somut olayda.

Yargıtay'ın bozma ilamından sonra taşınmazın, belirlenen sabit tenkis oranında bölünemiyeceğine dair rapor alınmasına rağmen, davalıdan tercih hakkı sorulmaması ve alınan raporun aksine, temlik edilen davalı adına kayıtlı bulunan taşınmazın sabit tenkis oranında iptali ile,