Yargıtay 16. Hukuk Dairesi E.2011/6248 K.2012/1068

Taraflar arasında kadastro tespitinden doğan dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay'ca incelenmesi istenilmekle; temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okundu, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Kadastro sırasında 103 ada 24 parsel sayılı 5924,49 metrekare yüzölçümündeki taşınmaz, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine ve pay bağışına dayanılarak 4/8 pay oranında ..., 1/8 pay oranlarında ..., ... ... ve ... adlarına tespit edilmiştir. Davacı ..., çekişmeli parselin 1/4 payının kendisine ait olduğunu ileri sürerek dava açmıştır. Mahkemece yapılan yargılama sonunda davanın reddine ve çekişmeli parselin tespit gibi tesciline karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.

3402 sayılı Kadastro Kanunu'nun 36. maddesinin davacı aleyhine uygulanabilmesi için öncelikle dosyanın keşfe hazır hale gelmesi zorunludur. Davacı dava dilekçesinde dava sebebini bildirmediği gibi, yargılama sırasında da ne sebeple taşınmazın 1/4 payının adına tescilini istediğini ve bu konudaki delillerinin ne olduğunu açıklamamış, tespit maliklerinden ... davaya dahil edilerek taraf koşulu sağlanmamıştır. Bu durumda dosyanın keşfe hazır hale geldiğinden söz edilemez.

Dava şartlarından olan taraf koşulu sağlanmadan davanın esasına girilemeyeceği gibi, Mahkemece ilk duruşma günü için davacıya 3402 sayılı Yasa'nın 28. maddesi uyarınca ihtarlı davetiye çıkartılmamış, daha sonra 09.04.2008 günlü duruşma için çıkartılan davetiyede davacıya hitaben yazılmış bir ihtara yer verilmeyip, yalnızca anılan madde metninin yazılmış olması nedeniyle, usulüne uygun olarak ihtar yapıldığının kabulü de mümkün bulunmamaktadır.

Bir an için, yapılan ihtarın geçerli olduğu kabul edilse bile 3402 sayılı Yasa'nın 28. maddesi uyarınca davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, taraflar yönünden kesin hüküm oluşturacak şekilde davanın reddine karar verilmesi de usul ve yasaya uygun bulunmamaktadır.

Hal böyle olunca davacıya usulüne uygun davetiye tebliği ile verilecek süre içinde dava sebep ve delillerin bildirilmesi sağlanmalı, ileri süreceği deliller ve iddiaya karşı davalı tarafın bildireceği deliller toplanıp dosya keşfe hazır hale getirildikten sonra keşif günü belirlenerek, 3402 sayılı Yasa'nın 36. maddesi uyarınca belirlenecek ayrıntılı keşif giderlerinin yatırılması için ispat yükü kendisine düşen tarafa ihtar yapılmalı;

belirlenen giderler yatırıldığında tarafların bildirdikleri ve bildirecekleri tüm deliller ile dava konusu taşınmazı dıştan çevreleyen tüm komşu parsellerin tespit tutanakları ve dayanağı olan kayıtlar getirtilerek dosya ikmal