Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2016/10408 K.2018/12162

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

1-Müştekiye ait telefonun 28.06.2013 tarihinde saat 22.30 ile 23.00 aralığında müştekinin zilyetliğinden çıktığı, HTS kayıtlarına göre suça konu telefona 29.06.2013 tarihinde saat 10.49'da sanık ...'a ait GSM hattının takıldığı, 30.06.2013 tarihinde ise telefonun sanığın altsoyu olan ...'a ait GSM hattının takılı olduğu ve telefonun bu hatla 07.07.2013 tarihine kadar kullanıldığı, telefonu en son takılan GSM hattının ise ... adına kayıtlı olduğu, sanık ...'un aşamalarda alınan savunmalarında, söz konusu GSM hattının kendisine ait olmakla birlikte yeğeni olan... tarafından kullanıldığını belirtmesi karşısında;

..., ...ve ...'in duruşmaya celpleri ile CMK'nın 48. maddesinde yazılı husus da ihtar edilerek tanıklar... ve ...tanık sıfatıyla dinlenilmelerinden sonra, tanıkların ifadelerinin sanığı doğrulamaması durumunda olaydan kısa bir süre sonra suça konu telefonu kullanan sanığın eyleminin hırsızlık suçuna vücut vereceği de göz önüne alınarak,

hırsızlık suçundan sanık hakkında açılmış bir kamu davasının da bulunmadığı dikkate alınarak sanık hakkında hırsızlık suçundan birleştirilme talepli kamu davası açılması sağlanıp bu dosya ile birleştirildikten sonra tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilip sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdiri gerekirken eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hüküm tesisi,

2-5237 sayılı TCK'nın 165. maddesi yönünden temel ceza belirlenirken hapis cezası ile adli para cezasının birbirine seçenek olarak öngörülmedikleri, hapis cezasının yanında adli para cezasına da hükmedilmesinin gerekli olduğu, buna karşın sanık hakkında suç eşyasının satın alınması suçundan verilen cezada yalnızca hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle eksik ceza tayini,

3-UYAP'tan alınan adli sicil kaydına göre, sanığın işlediği hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan verilen, 10 ay hapis cezasını içeren ve 18.12.2011 tarihinde infaz edilen Üsküdar 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 2002/87 karar numaralı, 02.03.2006 karar tarihli ilamının tekerrüre esas alınması gerekirken sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükümlerinin uygulanmaması,

4-T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,