Yargıtay 19. Ceza Dairesi E.2015/7029 K.2016/1120

Yerel Mahkemece bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede; başkaca nedenler yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-1632 sayılı Kanun'un 81/1. maddesiyle ''Askerlik çağına girenlerden askerlikten büsbütün veya kısmen kurtulmak kasdile ismini değiştirenler, başkasını kendi yerine tabib muayenesine veya askere gönderenler, başkasının hüviyet cüzdanını veya askeri vesikasını kullananlar, askerlik işlerinde sahte şehadetname veya evrak kullanan yahut her ne suretle olursa olsun hile ve desise yapanlarla kıt'aya veya bir müesseseye intisab ettikten sonra kendisinin yapmağa mecbur olduğu hizmetten büsbütün veya kısmen kurtulmak kasdile hile yapanlar on seneye kadar ağır hapis cezası ile cezalandırılırlar.'' şeklinde düzenleme yapılmış olup,

1632 sayılı Askeri Ceza Kanununda askerden kurtulmak için hile yapmak suçu yanında sahtecilik suçundan ayrıca cezaya hükmolunacağına ilişkin bir düzenleme bulunmaması karşısında, sanıkların dava konusu eylemlerini gerçekleştirirken sahte nüfus cüzdanı tanzim etmesi fiilinin askerden kurtulmak için hile yapmak suçunun unsuru olarak değerlendirilerek sadece 1632 Sayılı Kanun'a muhalefet suçundan hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden, resmi belgede sahtecilik ve askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçlarından ayrı ayrı mahkumiyet hükmü kurulması,

2- Sanıkların üzerine atılı askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçuna ilişkin olarak, hüküm gerekçesinde 1632 sayılı Kanun'un 81/2.maddesindeki pek hafif halin varlığının olayda bulunmadığı kabul edildiği halde, 1632 sayılı Kanun'un 81/1. maddesi yerine, 81/2. maddesi uyarınca hüküm kurulması,

3-Hükümden sonra Anayasa Mahkemesi'nin, 23.01.2013 gün ve 28537 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 17.01.2013 gün ve 2012/80-2013/16 sayılı kararı ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun; 47. maddesinin birinci fıkrasının, 4551 sayılı Kanun'un 12. maddesi ile değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, 5329 sayılı kanunun 1. maddesiyle eklenen Ek 8. maddesinin ikinci fıkrasının "...kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile..." bölümünün Anayasa'ya aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiş olması nedeniyle,

sanıkların hukuki durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

4- Kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilmiş ise de, 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 E., 2015/85 K. sayılı kararı ile anılan maddenin bazı hükümlerinin iptal edilmiş olması nedeniyle yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,