Yargıtay 19. Ceza Dairesi E.2016/2785 K.2017/8895

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede; 1-) Gerekçeli kararda sadece 2012 olarak yazılı suç tarihinin, katılan kurumun şikayet dilekçesinde suça konu edilen internet sayfasının en son görüntülenme tarihi 22.04.2011 günü olması gerektiğinin gözetilmemesi,

2-) "www.akbilsms.com" adresi üzerinden, katılan kurumun izni olmaksızın toplu sms hizmeti verdiği iddia edilen sanığın adı geçen siteyi kurduğu fakat hizmet vermediği yönündeki dolaylı ikrar içeren savunması karşısında, mahkemece suça konu olan ve sanığın işlettiğini ikrar ettiği internet sitesinin, hangi süre içinde faal şekilde erişime açık olduğu, internet üzerinden toplu sms gönderme ve satış işlemi için gerekli teknik alt yapıya sahip olup olmadığı, 5809 sayılı kanunun 63/1 maddesinde yazılı "...

Elektronik haberleşme hizmeti verenler/ tesisleri kuranlar..." eylemi tanımında yer alan toplu SMS hizmeti verilmesi için yeterli "tesis" kapsamında nitelendirilip nitelendirilmeyeceği hususlarında uzman bilirkişi marifetiyle bir araştırma yaptırılarak,

adı geçen sitenin önceki tarihlerdeki sayfa görüntüleriyle hazırlanacak rapor sonucunda dosyadaki diğer delillerle birlikte sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, Netgsm isimli firma ile yapılan alt işletmecilik sözleşmesinin suç tarihindeki geçerliliği tespit edilmeksizin sanığın yetki belgesine sahip başka bir firmanın alt yapısını kullandığından bahisle sanığın beraatine karar verilmesi,