Yargıtay 19. Ceza Dairesi E.2018/7918 K.2019/4133

1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu’na muhalefet suçundan sanık ...’ın, anılan Kanun’un 117/1 ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 62. maddeleri uyarınca 25 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına dair Mülga Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesi’nin 28/01/2016 tarihli ve 2015/986 Esas, 2016/78 Karar sayılı kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığı’nın 24/02/2017 gün ve ...YRD.: 51393309 - 9010-1406-17/ As. Adlt. ve Kan. Gn. Md. As. Adlt. Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve işi.Ş.(31-6-17) sayılı kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 12/11/2018 gün ve 2018/23954 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

“Milli Savunma Bakanlığının 24.02.2017 tarihli, ...YRD.: 51393309 - 9010 - 1406-17/As. Adlt. ve Kan. Gn. Md. As. Adlt. Czev. ve Müt. D. Rap. Tet. ve işi. Ş. (31-6-17) sayılı “Kanun Yararına Bozma istemi” konulu yazısında aynen:

“1. Mülga Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin asta müessir fiil suçundan sanık Piyade Astsubay Kıdemli Başçavuş ... hakkındaki 2015/986 esas sayılı kovuşturma dosyası incelenmiştir.

2. Mülga Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 17.07.2013 tarihli ve 2013/466-354 Esas-Karar sayılı hükmü ile; sanığın, 28.07.2012 tarihinde işlemiş olduğu asta müessir fiil suçundan mahkumiyetine ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği; işbu karara taraflarca itiraz olunmamak suretiyle kararın 18.09.2013 tarihinde kesinleştiği;

ardından sanığın denetim süresi içinde kalacak şekilde 12.02.2014 tarihinde işlediği asta müessir fiil ve memuriyet nüfuzunu kötüye kullanmak suçlarından ötürü Genelkurmay Başkanlığı Askeri Mahkemesinin 21.01.2015 tarihli ve 2014/157 Esas, 2015/6 Karar sayılı kararıyla mahkumiyetine karar verildiği ve işbu kararın taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 18.03.2015 tarihinde kesinleştiği, bunun üzerine sanık hakkında mülga Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince açılan duruşma sonucunda verilen 28.01.2016 tarihli ve 2015/986 Esas, 2016/78 Karar sayılı kararla,

sanık hakkındaki hüküm açıklanarak neticeten yirmi beş gün süreli hapis cezasıyla mahkumiyetine karar verildiği ve bu kararın taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 19.07.2016 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

3. Mülga Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 03 Ocak 2017 tarihli ve 2012/1276-1276 (D-10) sayılı yazısıyla özetle; sanık hakkındaki karara karşı kanun yararına bozulması isteminde bulunulması maksadıyla yazı EK'inde kovuşturma dosyasının Milli Savunma Bakanlığına gönderildiği görülmüştür.

4. Dosyanın incelenmesi neticesinde; sanık hakkında asta müessir fiil suçundan verilen ve açıklanmasının geri bırakılmasına dair 17.07.2013 tarihli ve 2013/466-354 Esas-Karar sayılı hükmün, Askeri Mahkemenin 28.01.2016 tarihli ve 2015/986 Esas, 2016/78 Karar sayılı kararıyla aynen açıklanması suretiyle sanık hakkında verilen 25 gün süreli hapis cezasının varlığı karşısında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 50/3'üncü maddesi uyarınca otuz günden kısa süreli hapis cezalarının daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olma koşuluyla seçenek yaptırımlara çevrilmesinin yasal zorunluluk oluşturduğu,

sanığın 27.01.2016 tarihli adli sicil kaydı kapsamında da bu koşulun gerçekleştiğinin anlaşıldığı; bu durumda hapis cezasının aynen açıklanması şeklinde verilen kararın hukuka aykırı olduğu görülmüştür.

5. Bu nedenle, kovuşturma dosyası EK-A'da gönderilmiş olup Mülga Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 28.01.2016 tarihli ve 2015/986 Esas, 2016/78 Karar sayılı kararının kanun yararına bozulması için, 353 sayılı Kanun’un 243’üncü maddesi gereğince Askeri Yargıtay Başkanlığına başvurulması ...” istenilmekle;

25.08.2017 tarihli 30165 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 36.maddesinde belirtilen "Kaldırılan Askeri Yargı mercilerinde görülmekte olan, dosyalardan Askeri Yargıtayda olanlar... Yargıtay'a gönderilir" hükmü uyarınca anılan Bakanlık istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak tebliğ olunur.” gerekçesiyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın kanun yararına bozulması isteminde bulunulmakla gereği görüşülüp düşünüldü;

TCK’nun 50/3. maddesi gereği fiili işlediği tarihte daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olan sanık hakkında tayin olunan 25 günlük süreli hapis cezasının, seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin kanuni zorunluluk olduğu anlaşılmakla,