Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2007/5167 K.2007/7346

Taraflar arasındaki menfi tesbit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın açılmamış sayılmasına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, davalının müvekkili hakkında kaçak elektrik kullandığı gerekçesiyle fatura düzenlendiğini ileri sürerek müvekkilinin davalıya 5.100.000.000.TL borçlu olmadığının tespitine, %40 tazminata karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davacı abonenin kaçak elektrik kullandığının tespit edilmesi üzerine fatura düzenlendiğini beyan ederek davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece dosyanın 29.11.2004 tarihinde yenileninceye kadar işlemden kaldırılmasına karar verilmiş, dosyanın işlemden kaldırıldığı tarihten itibaren 3 ay içinde taraflarca yenileme için müracaat edilmediği gerekçesiyle 14.4.2005 tarihinde HUMK.nun 409/5.maddesi gereğince davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş, hüküm davalı veklince temyiz edilmiştir.

Davanın açılmamış sayılmasına karar verildiğine göre yargılamada vekille temsil olunan davalı yararına hüküm tarihindeki Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 7./II. maddesine göre vekalet ücretine hükmedilmesi gerekirken bu konuda bir karar verilmemesi doğru değil ise de, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden HUMK.nun 438/7 maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanması uygun görülmemiştir.