Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2007/952 K.2007/3769

Taraflar arasındaki alacak davasının bozma kararına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün taraf vekillerince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacılar vek. Av. ... ve Av. ... ile davalı vek. Av. ..., Av. ... ve Av. ...' ın gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

1-Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı doğrultusunda inceleme yapılıp hüküm verilmiş olmasına, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına, bozmanın kapsamı dışında kesinleşmiş olan yönlere ilişkin temyiz itirazları incelenemeyeceğine ve özellikle davacıların teminat mektubu komisyonlarından dolayı borcu bulunduğunun anlaşılmasına göre davacı vekilinin temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Davalı bankanın temyizine gelince; davacıların da dahil bulunduğu Mustafa Tatlıcı Şirketler grubunun davalı banka nezdindeki risklerinin tahsili amacı ile davacılardan ... Turizm ve Turistik Tesisler A.Ş.' nin Seven Seas Otelinin " Daimi ve müstakil üst hakkının" devri ile ... İnş. A.Ş.' nın maliki bulunduğu iki adet villanın mülkiyetinin davalıya devri konusunda görüşmeler yapılıp, 24.11.1999 ve 03.12.1999 tarihlerinde de tapuda işlemlerin yapıldığı konusunda uyuşmazlık bulunmamaktadır.

Uyuşmazlık bu işlemlerle ilgili stopaj, fon ve KDV yükümlülüklerinin banka tarafından yerine getirilip getirilmediği noktasında toplanmaktadır. Dairemizin 2005/83 Esas, 2005/ 11073 Karar sayılı 14.11.2005 tarihli bozma ilamında da belirtildiği üzere davalı bankanın 11.11.1999 ve 18.11.1999 tarihli yönetim kurulu kararlarının birlikte değerlendirilmesi sonucu çözüme gidilmesi gerektiği vurgulanmıştır.

Davalı bankanın yönetim kurulunun 11.11.1999 tarihli kararında " ... Turizm ve Turistik Yatırımları A.Ş. firmasına ait Seven Seas otelinin üst kullanım hakkının 37.000.000 Dolar karşılığı TL bedelle, Mülkiyeti ... İnş.

A.Ş.' ne ait iki villanın da toplam 8.250.000 Dolar karşılığı TL bedelle satın alınması gayrimenkullerin alımı sırasında yükümlülük doğması halinde bankaya ait olan %1' lik alım- satım vergisinin bankaca karşılanması, KDV yükümlülüğü doğması halinde % 15 KDV bedelinin alış bedeline ilaveten bankaca karşılanması,

firmaca Seven Seas Oteli' nin satış işleminden doğacak karın şirket sermayesine eklenmesi halinde KDV ve alım-satım vergisine konu olmayacağı dikkate alınarak bu durumda satış bedeli ile taşınmazın defter kıymeti arasındaki farktan oluşacak satış karı matrah alınmak üzere firma açısından doğacak % 15 oranındaki gelir vergisi stopaj yükümlülüğünün vergi yatırma tarihlerinde vergi dairelerine ödenmek üzere alış bedellerine ilaveten bankaca karşılanarak bu tutarları da içerecek şekilde fatura edilmesi koşulu ile gayrimenkul maliki şirket ya da şahıslara ödenmesi için Genel Müdürlük yetkili kılınmıştır."

Bankaca 18.11.1999 tarihli yönetim kurulu kararında ise " iki adet villa ile ilgili olarak satış işleminin Katma Değer Vergisi olarak yapılması halinde satıcının Katma Değer Vergisi yükümlülüğü göz önünde tutularak bankamıza başka bir yükümlülük getirmemek kaydı ile 20 nolu villa için satış bedelinin azami 5.750.000 Dolar 29 nolu villa için satış bedelinin azami 3.737.500 Dolar olarak saptanması ( Toplam 9.487.500 Dolar ) Seven Seas otelinin satış işleminin satıştan doğacak kâr'ın şirket sermayesine eklenmesi şıkkı ile yapılmasının tercih edilmesi halinde satıcının stopaj yükümlülüğü göz önünde tutularak satış bedelinin 37.000.000 Dolar

yerine bankamıza başka bir yükümlülük getirmemek kaydı ile 42.550.000 Dolar olarak saptanması, satış işleminin satıştan doğacak kâr' ın şirket sermayesine eklenmesi şıkkı yerine Katma Değer Vergili yapılması halinde satış bedelinin satıcının Katma Değer Vergisi yükümlülüğü göz önünde tutularak 37.000.000 Dolar yerine bankamıza başka bir yükümlülük getirmemek kaydı ile 42.550.000 Dolar olarak saptanması " kararlaştırılmıştır.

Davacılardan ... Turizm ve Turistik Yatırımlar A.Ş.' nin Manavgat vergi dairesine hitaben yazdığı 30.11.1999 tarihli yazıda gayrimenkulün satışından doğacak kazancın tamamının şirket sermayesine ekleneceğini bildirdiğinden satış işleminin satıştan doğacak kâr'ın şirket sermayesine eklenmesi şıkkı ile yapıldığının tercih edildiği anlaşılmaktadır.

Saptanan bu olgulara göre 24.11.1999 ve 03.12.1999 tarihli tapu resmi senetlerinde belirtilen TL satış bedellerinin 18.11.1999 tarihli yönetim kurulu kararında belirtilen KDV ve Stopaj yükümlülüğü de göz önünde tutularak belirlenen miktara ( Dolar miktarına) tekabül edip etmediği, bir başka anlatımla resmi senetlerde ödenen TL tutarlarının kaç Dolara tekabül ettiği belirlenerek,

ödenen tutar içinde bankanın KDV ve stopaj yükümlülüğünden doğan borcunun ödenip ödenmediğinin saptanması gerekirken, bu yön gözden kaçırılarak eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması doğru olmadığı gibi, Jamehiriye Bank lehine düzenlenen teminat mektupları ile ilgili olarak Beyoğlu 1. Asliye Tİcaret Mahkemesi' nden verilen kararın temyiz aşamasında olduğu henüz kesinleşmediği gözetilmeden bu teminat mektuplarının riski kalmadığı gerekçesi ile ipoteklerin kaldırılmasına karar verilmesi de isabetli görülmemiştir.