Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2010/9207 K.2011/4752

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, daha önce taraflar arasında görülüp neticelenen dava dosyasında müvekkilinin davalıdan 42.636.71 TL alacaklı olduğunun tespitine karar verildiğini, anılan davanın konusunu oluşturan takip dosyasında takip miktarının 28.842.43 TL olması ve fazlaya ilişkin hakların saklı tutulması nedeniyle bakiye 13.617 TL için davalı aleyhine girişilen takibe davalının kısmi itirazda bulunduğunu bildirerek itirazın iptaline, takibin devamına, % 40 tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, söz konusu karar nedeniyle yasal faiz talep edebilecekken, davacı tarafından avans faizi talep edildiğini bildirerek davanın reddi ile % 40 tazminatın davacıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece toplanan deliller ve bilirkişi raporuna göre, saklı tutulan alacak miktarı yönünden, diğer davanın konusunu oluşturmayan bakiye alacak için yasal faiz isteminin kesinleştiği ve avans faizi istenemeyeceğinin ileri sürülemeyeceği, işin ticari vasfı nedeniyle davacının avans faizi talep edebileceği gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile takip dosyasında davacının davalıdan 6.629.52 TL alacaklı olduğunun tespitine, bu miktara ödeme tarihi olan 20.11.2007' den itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte takibin diğer kayıt ve şartlarda devamına, alacağın % 40' ı olan 2.651.80 TL inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan öteki temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Alacaklı takip talebinde 13.617 TL asıl alacak ve 18.752.28 TL birikmiş faiz alacağının tahsilini talep etmiş, borçlu asıl alacağı ve işlemiş faiz alacağından 10.895 TL tutarındaki kısmı kabul ettiğini bakiye miktara itiraz ettiğini belirtmiştir. O halde mahkemece yapılacak iş, avans faizi üzerinden bilirkişi raporunda hesaplanan borçlu davalının itiraz ettiği kısım yönünden hüküm kurmaktan ibarettir. Bu yönler gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir.