Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2013/14646 K.2013/19361

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, müvekkili şirket ile dava dışı asıl borçlu ... Tekstil San. Ltd. Şti. arasındaki ticari ilişkiye istinaden davalının taşınmazı üzerinde müvekkili şirket lehine 100.000 YTL bedelli ipotek tesis edildiğini, dava dışı asıl borçlu şirketin müvekkiline cari hesaptan dolayı 146.001,51 YTL lik borcunun bulunduğunu, borcun ödenmemesi üzerine müvekkili tarafından asıl borçlu şirkete ve davalı ipotek borçlusuna noter kanalıyla ihtar keşide edildiğini, ancak ödemede bulunulmadığını, alacağın tahsili için borçlular aleyhine ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla girişilen icra takibinin davalının kısmi itirazı sonucu durduğunu ileri sürerek itirazın iptali ile takibin devamına ve icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, dava dışı asıl borçlu şirketin cari hesaptan kaynaklı borcunun davacının iddia ettiği kadar olmadığını belirterek davanın reddine ve icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece toplanan deliller ve alınan bilirkişi raporu doğrultusunda, davacının ticari defter ve kayıtlarının usulüne uygun tutulmadığından lehine delil teşkil etmediği, davalı yanca dosyaya sunulan ödeme dekontlarının davacı ticari defterlerinde bir kısmının kayıtlı olduğu, ancak dava dışı asıl borçlu şirket ortağı ve yetkilisi ...'in davacı şirkete yapmış olduğu ödemelerin kayıtlarında görünmediği, davacı şirketin ticari defterlerinde ... ile ilgili herhangi bir borç alacak ilişkisi kaydının bulunmadığı,

sözkonusu bu ödemelerin dava dışı asıl borçlu şirket yetkilisi tarafından davacı şirketle olan cari hesap ilişkisine istinaden yapıldığının kabulü gerektiği, bu ödemelerden birinin davacı şirket ortağı ... adına yapıldığı, davacı yanca bu ödemelerin hangi sebebe istinaden davacı şirket hesabına gönderildiğine ilişkin bir açıklamasının da olmadığı, dolayısıyla bu ödemelerin takibe konu alacaktan mahsup edildiği,

davalının toplam borcunun 13.859,88 TL olarak hesaplandığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne 100.000,00 TL ipotek limiti ile sınırlı olmak kaydı ile davalının takibe vaki itirazının 13.859,88 TL üzerinden iptali ile takibin devamına, asıl alacak 13.535,04 TL ye takipten itibaren yasal faiz uygulanmasına ve % 40 oranında icra inkar tazminatına karar verilmiş, hüküm taraflar vekillerince temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı vekilinin yerinde görülmeyen bütün davalı vekilinin aşağıdaki bent dışındaki öteki temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir. 2- -Mahkemece, dava kısmen kabul kısmen red ile sonuçlandırıldığından davanın red ve kabul oranına göre, taraflar yararına yargılama giderine hükmedilmesi gerekirken davacı yanca dava açılırken sarfedilen dava masraflarının tamamından davalının sorumlu tutulması isabetsiz olup, bozmayı gerektirmiştir.