Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2018/720 K.2018/5850

Taraflar arasındaki istirdat davası hakkında ilk derece mahkemesinden verilen davanın reddine yönelik hükme karşı davacı vekilince istinaf kanun yoluna başvurulması sonucunda ... Bölge Adliye Mahkemesi 14. Hukuk Dairesi tarafından verilen davacı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik kararın davacı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vekili Av. ... gelmiş, başka gelen olmadığından onun yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, davacı ile davalı arasında daha evvel ticari ilişki bulunduğunu, ancak davacının bu ticari ilişki bağlamında davalıya bir borcu olmadığı gibi, davalının hakkında takip başlattığı dava dışı...’a da bir borcu bulunmadığını, davalının haciz yaptığı yerin davacıya ait olduğunu, haksız olarak dava dışı...’ın borcu için haciz yapıldığı sırada davacı tarafından ödeme yapıldığını, bu ödemenin haksız olduğunu iddia ederek davalı tarafından dava dışı... aleyhine ... 13. İcra Müdürlüğü’nün 2012/1638 esas sayılı dosyasından dolayı davacının davalıya ve dava dışı...’a borcu olmadığının tespitine, bu takip dosyasından haciz baskısı altında ödenen toplam 85.000,00 TL’nin ticari faiziyle davalıdan tahsiline, davalı aleyhine % 15 oranında tazminata karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, yetkili mahkemenin ... Asliye Ticaret Mahkemesi olduğunu, davacının aktif dava ehliyeti bulunmadığını, yine ihtirazi kayıt ileri sürülmeden ileri sürülen ödemenin istenemeyeceğini, takip borçlusu ile davacı arasında organik bağ olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

İlk derece mahkemesince, istirdat davası açma ve dava takip yetkisinin takip borçlusuna ait olduğu gerekçesiyle davacının davalı aleyhine açmış olduğu menfi tespit ve istirdat davasının HMK.nın 114/1-e ve 115/2 maddeleri gereğince usulden reddine karar verilmiş, hükme karşı davacı vekilince istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

Bölge Adliye Mahkemesince, ilk derece mahkemesi kararının yasaya ve usule uygun olduğu gerekçesiyle davacının istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiş, karara karşı davacı vekilince temyiz yoluna başvurulmuştur.

1-Dosyadaki yazılara, kararın maddi hukuka ve muhakeme hukukuna uygun olmasına ve davacının istirdat talebine dayanak olan toplam 85.000,00 TL’lik üç adet tahsilat makbuzunun incelenmesinden, bu ödemelerin davacı tarafından ... 13. İcra Müdürlüğü’nün 2012/1638 esas sayılı dosyasına mahsuben, takip dosya alacaklısı vekiline haricen, takip dosya borçlusu adına yapılmış olmasına göre davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-İlk derece mahkemesince dava, davacının dava ehliyeti olmadığından red edilmiş olup, davalı yararına karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca maktu vekalet ücretine hükmedilmesi gerekirken, nisbi vekalet ücretine karar verilmiş olması doğru değildir. Bu husus davacı vekilince istinaf sebebi yapılmıştır. ... Bölge Adliye Mahkemesi 14. Hukuk Dairesi’nce davacı vekilinin istinaf başvurusunun bu yönden kabulü gerekirken, reddi doğru görülmemiş, hükmün bu sebeple bozulması gerekmiştir.