Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2013/30054 K.2013/27671

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

5271 sayılı CMK’nın 42.maddesinin 1. fıkrasında, “Süresi içinde usul işlemi yapılsaydı, esasa hangi mahkeme hükmedecek idiyse, eski hale getirme dilekçesi hakkında da o mahkeme karar verir” şeklindeki düzenleme karşısında; hükmün temyizi aşamasında, temyiz istemi ile birlikte ileri sürülen eski hale getirme istemi hakkında dairemizce karar verilmesi gerektiğinden mahkemenin temyiz isteminin reddine ilişkin 15.05.2013 günlü ek kararının hukuken geçersiz olduğu,

suça sürüklenen çocuğun yokluğunda verilen hükmün 01.02.2013 tarihinde mernis adresine tebliğ edildiği anlaşılmışsa da suça sürüklenen çocuğun tebligat tarihinde askerde olduğunun anlaşılması karşısında, yapılan tebliğ işleminin hukuken geçersiz ve 14.05.2013 tarihli temyiz başvurusunun süresinde olduğu kabul edilerek, suça sürüklenen çocuğun eski hale getirme istemi kabul edilerek yapılan incelemede;

Dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-Yaşı büyük olduğu için dosyası ayrılan sanık B.H..'in aşamalardaki ifadelerinde arabanın kilitli kapısını, üzerindeki bıçak ile açtığını bildirmesi ile mağdurun aracın kapısının bir aletle zorlanarak açıldığını bildirmesi karşısında; bıçağın anahtar gibi kullanıldığına ilişkin delillerin nelerden ibaret olduğu denetime olanak verecek şekilde açıklanıp tartışılmadan, suça sürüklenen çocuğun 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b maddesi yerine aynı Yasanın 142/2-d maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi,

2-Suça sürüklenen çocuğun diğer sanıklar ile birlikte önceden verdikleri karar doğrultusunda gözcülük yaparak suça doğrudan katıldığı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK'nın 37. maddesi yerine 39. maddesi ile uygulama yapılması,

Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuğun temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca yeni hüküm kurulurken bozma öncesi