Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2016/1486 K.2018/8080

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Hükümlünün yokluğunda verilen hükmün 09/07/2003 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edildiği, bu hükmün temyiz edilmeksizin kesinleştiği, hükümlünün daha sonra uyarlama talebinde bulunduğu, bu talebin dosya üzerinden incelenerek 20/07/2005 tarihinde reddine ve hükmün aynen infazına karar verildiği bu kararın 31/10/2005 tarihinde hükümlüye tebliği üzerine hükümlünün bu kararı 07/11/2005 tarihinde temyiz ettiği, buna göre temyiz incelemesinin bu karara ilişkin yapılması gerektiğinden bu karardan sonra verilen temyizin reddine ilişkin karar yok hükmünde sayılarak yapılan incelemede;

1-Uyarlama yargılaması yapılırken infaz yasası hükümleri nazara alınmaksızın, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 7/2. maddesi ile 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun’un 9/3. maddesindeki “Lehe olan hüküm, önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak, ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenir.” şeklindeki düzenleme karşısında, önceki ve sonraki temel ceza kanunlarının ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak, ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe yasanın belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesi,

2- 5252 sayılı Kanun'un 9/1. maddesi, 01.06.2005 tarihinden önce kesinleşmiş hükümlerle ilgili olarak 5237 sayılı TCK’nın lehe olan hükümlerinin derhal uygulanabileceği hallerde duruşma yapılmaksızın da karar verilebileceğini öngörmüşse de.

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 27.12.2005 gün ve 162/173 sayılı kararında açıklandığı gibi lehe olan yasanın belirlenmesi herhangi bir inceleme ve araştırma yapılmasını, takdir hakkının kullanılmasını gerektiriyorsa veya sonraki yasa ile cezanın kişiselleştirilmesine ilişkin hükümlerin uygulanması olanağı doğmuşsa yargılamasının duruşmalı yapılması zorunludur. Evrak üzerinde inceleme yapılabilmesi ise ancak belirtilen bu haller dışında söz konusu olabilecektir.

Hükümlü hakkında lehe olan yasanın saptanabilmesi için takdir hakkının kullanılması gerekeceğinden duruşma açılıp uyarlama yargılaması yapılarak karar verilmesi gerekirken evrak üzerinde yazılı şekilde hüküm kurulması,