Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2018/1749 K.2018/5382

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; Hükmolunan cezanın tür ve süresine göre sanık ... müdafiinin duruşmalı inceleme isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'un 318. maddesi uyarınca reddine karar verilerek yapılan incelemede;

I- Suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz istemi hakkında yapılan incelemede

Suça sürüklenen çocuk ...'ün istinabe mahkemesinde 01/09/2010 tarihli duruşmada alınan ifadesinde, müdafi istemediğini belirttiği gibi, 18 yaşını doldurmuş olması nedeniyle zorunlu müdafi atanmasının da gerekli olmadığı halde, mahkemece suça sürüklenen çocuğa soruşturma aşamasında zorunlu olarak atanan müdafi Av. ...'e gerekçeli hükmün tebliği üzerine müdafii tarafından 27/03/2012 tarihli karar temyiz edilmiş ise de, anılan müdafinin suça sürüklenen çocuk ... hakkında verilen mahkumiyet hükmünü temyize yetkisi bulunmadığı belirlenmekle; suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteminin, 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

II- Sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlere ilişkin temyiz istemlerinin incelenmesinde;

Sanıklar ve suça sürüklenen çocukların gece vakti şikayetçiye ait işyerinin muhkem olan kepenk kilitlerini ve kapı camını kırarak içeri girip 1575 TL değerindeki eşyaları çalmaları şeklindeki eylemleri ile ilgili olarak lehe olan kanun değerlendirmesi yapılırken mahkemece, 765 sayılı TCK'nın 493/1-son maddesi ile 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b, 143 ve yaşı küçük sanıklar yönünden 31/3. (suç tarihi itibariyle ½ oranında) maddelerinin uygulandığı,

lehe kanun değerlendirmesi yapılırken şikayeti devam eden şikayetçiye karşı aynı yasanın 116/4, 119/1-c ve 151/1. maddelerinin de uygulanması gerektiği gözetilmeden karşılaştırma yapılmasına karşın, 5237 sayılı TCK'nın açıkça sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar yararına olduğunun anlaşılması nedeniyle, lehe kanun karşılaştırmasında işyeri dokunulmazlığını bozma ve mala zarar verme suçlarının dikkate alınmaması ve bu suçlar yönünden hüküm kurulmaması aleyhe temyiz bulunmadığından;

onsekiz yaşını tamamlamamış olan suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında 24/06/2005 tarihli ve 06/10/2006 tarihli oturumların kapalı yapılması gerektiği gözetilmeden açık duruşma yapılarak 5271 sayılı CMK'nın 185. maddesine aykırı davranılması telafisi mümkün olmadığından bozma nedenleri yapılmamış; sanıklar ... ve ... yönünden 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi’nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.