Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2021/15386 K.2021/18177

Karşılıksız yararlanma suçundan sanık ...'ın, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 163/3, 43/1 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına dair ... Asliye Ceza Mahkemesinin 20/10/2020 tarihli ve 2017/136 esas, 2020/382 sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 15/04/2021 gün ve 5508/2021-Kyb sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 10/06/2021 gün ve 2021/54877 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu. Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede;

Benzer bir olaya ilişkin olarak Yargıtay 17. Ceza Dairesinin 09/04/2018 tarihli ve 2018/616 esas, 2018/4761 karar sayılı ilamında yer alan "Kurum zararının soruşturma aşamasında ödenmesi hâlinde TCK'nın 168/5. fıkrası gereğince kovuşturmaya yer olmadığına karar verilmesi gerekli olduğu,

bu konuda soruşturma aşamasında yapılması gerekip yapılmayan usûl işlemlerin kovuşturma aşamasında tamamlanması sebebiyle bilirkişi tarafından normal tarifeye göre hesaplanan vergili ve cezasız kurum zararının, varsa daha önce yapılan ödemeler kurumdan sorulup mahsup edildikten sonra kalan miktar belirlenip, verilecek makul sürede ödenmesi hâlinde etkin pişmanlıktan faydalanabileceği, TCK'nın 168/5 ve CMK'nın 223/8. fıkraları uyarınca kovuşturma şartı gerçekleşmediği için suç tarihine göre düşme kararı verileceği,

ödenmediği takdirde yargılamaya devamla dosyadaki delillere göre hüküm kurulacağı tebliğ ve ihtar edilip yüze karşı ise talep etmesi hâlinde, tebligat yapılıyor ise makul bir süre verilerek sonucuna göre hüküm kurulması gerektiği halde, eksik kovuşturma ile mahkûmiyet hükmü kurulması,.." şeklindeki açıklamalar nazara alındığında,

Dosya kapsamına göre, kovuşturma aşamasında Mahkemesince alınan 26/07/2019 tarihli ek bilirkişi raporuna istinaden vergiler dahil cezasız kaçak su tüketim bedeli olarak belirlenen 2.894,59 Türk lirası bedelin katılan İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü hesabına yatırıldığına ilişkin Vakıflar Bankasına ait 19/02/2020 tarihli dekontun dava dosyasına ibraz edilmesini takiben, Mahkemesince söz konusu bedelin ödenip ödenmediğinin 24/02/2020 tarihli yazı ile katılan kurumdan sorulması üzerine,

anılan Kurum'un 03/03/2020 tarihli yazısı ile kaçak su bedeli olan 2.894,59 Türk lirası bedelin 24/02/2020 tarihinde ödendiğinin belirtilmesi karşısında, sanık hakkında açılan kamu davasının anılan Yargıtay ilamında da belirtildiği şekilde 5237 sayılı Kanun'un 168/5 ve 5271 sayılı Kanun'un 223/8. maddesi gereğince düşürülmesine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesinde isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

6352 sayılı Yasa’nın yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihi sonrasında işlenen karşılıksız yararlanma suçlarında 5237 sayılı TCK’nın 163/3. ve 168/5. maddelerine göre soruşturma aşamasında Cumhuriyet Başsavcılığınca müşteki kurumun vergili ve cezasız gerçek zararı bilirkişiye hesaplattırılıp,

şüpheliye miktar da belirtilip usulüne uygun süre verilmek suretiyle “bilirkişinin hesapladığı kurumun vergili ve cezasız gerçek zararını soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin etmesi durumunda hakkında kamu davası açılmayacağına” dair bildirimde bulunulması gerektiği ve bildirim sonrası verilen sürede kurumun gerçek zararının soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin edilmesi halinde bu bir dava şartı olduğundan TCK’nın 168/5. maddesine göre kamu davasının açılamayacağı; somut olayda da bu açıklamalar ışığında soruşturma aşamasında sanık ...’a zararı gidermesi için usulüne uygun ihtar yapılarak bir süre verilmediği,

kovuşturma aşamasında aldırılan 26/07/2019 tarihli ek bilirkişi raporunda vergili cezasız toplam kurum zararının 2.894,59 TL olduğu ve bu zarar miktarının sanık tarafından giderildiği ve buna ilişkin 19/02/2020 tarihli dekontun dosyaya ibraz edildiği,

ayrıca katılan kurumun 03/03/2020 tarihli cevabi yazısı ile kaçak su bedeli olan 2.894,59 TL’nin 24/02/2020 tarihinde ödendiğini belirtmesi karşısında, sanık hakkında açılan kamu davasının düşürülmesine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi nedeniyle kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden, ...Asliye Ceza Mahkemesinden verilip kesinleşen 20.10.2020 tarihli ve 2017/136 E., 2020/382 K. sayılı kararın, 5271 sayılı CMK’nın 309. maddesinin 3. fıkrası uyarınca BOZULMASINA, aynı maddenin 4. fıkra (d) bendinin verdiği yetkiyle;