Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2021/3835 K.2022/15207

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: O yer Cumhuriyet savcısının temyiz isteminin, sanık aleyhine olduğu belirlenerek yapılan incelemede; 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinde öngörülen hak yoksunlukları uygulanırken, 15/04/2020 gün ve 31100 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun’un 10. maddesi ile TCK’nın 53. maddesinde yapılan değişikliğin infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- İddianamede TCK’nın 143. maddesinin sevk maddesi olarak belirtilmediği, ancak kovuşturmada 13/01/2016 tarihli duruşmada TCK’nın 143. maddesinin uygulanması ihtimaline binaen sanığa ek savunma hakkı tanındığı nazara alınarak.

5237 sayılı TCK'nın 142. maddesinde 6545 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile yapılan ve 28/06/2014 tarihinde yürürlüğe giren değişiklik uyarınca, sanığa yüklenen TCK'nın 142/2-h, 143. maddelerinde öngörülen suçun gerektirdiği cezanın alt sınırının 5 yıldan fazla olması ve Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 14/10/2021 tarihli, 2021/35 E., 2021/473 K. sayılı kararı dikkate alınarak,

5271 sayılı CMK'nın 150/3. maddesi uyarınca sanığa zorunlu müdafii atanması ve sanığın sorgusunun müdafii hazır bulundurularak yapılması gerektiği gözetilmeden, sanığın müdafii hazır bulunmaksızın alınan 13/01/2016 tarihli savunması ile yetinilip yargılamaya devam edilerek aynı Kanun’un 188/1. ve 289/1-e. maddelerine aykırı davranılması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

2- Güneşin doğuş ve batış zamanlarını gösteren çizelgeye göre, yaz saati uygulaması da dikkate alınarak, suç tarihinde güneşin batış saatinin 19.30, güneşin doğuş saatinin 06.27 olduğu, 5237 sayılı TCK'nın 6/1-e. maddesine göre gecenin saat 20.30’da başlayıp, 05.27’de sona erdiği, müşteki ... ve sanık ...’ın aşamalarda alınan ifadelerine göre, eylemin suç tarihinde saat 23:00 ila ertesi gün saat 04.00 arasında gece vakti işlendiğinin anlaşılması karşısında; sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 143/1. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,