Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2008/13706 K.2009/16045

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Tarafların her ikisinin de Avusturya vatandaşı oldukları, dava tarihinde Türkiye Cumhuriyeti ile vatandaşlık bağlarının bulunmadığı “yabancı” muamelesine tabi oldukları anlaşılmaktadır.

Boşanma ve ayrılık sebepleri ve hükümleri, eşlerin müşterek milli hukukuna tabidir.

Tarafların ayrı vatandaşlıkta olmaları halinde müşterek mutad mesken hukuku, bulunmadığı takdirde Türk hukuku uygulanır.(5718 s. MÖHUK. m.14/1) Hakim, Türk kanunlar ihtilafı kurallarını ve bu kurallara göre yetkili olan yabancı hukuku res’en uygulamak zorundadır.Tarafların bu hususta anlaşmış olmaları sonuca etkili değildir.Hakim, yetkili yabancı hukukun muhtevasının tespitinde tarafların yardımını isteyebilir.( 5718 s. MÖHUK.m.2/1) Yetkili yabancı hukukun belirli bir olaya uygulanan hükmünün Türk kamu düzenine açıkça aykırı olması halinde, bu hüküm uygulanmaz, gerekli görülen hallerde Türk hukuku uygulanır.(5718 s.MÖHUK. m.5/1) Tarafların,

dava tarihindeki vatandaşlıkları esas alınarak yetkili yabancı hukukun belirlenmesi, yetkili yabancı hukukun muhtevasının tespitinde tarafların yardımının istenmesi, gerekirse “Yabancı Hukuk Hakkında Bilgi Edinilmesine Dair Avrupa Sözleşmesi” hükümlerinden yararlanılması yetkili yabancı hukukun Türk kamu düzenine açıkça aykırı olması ve gerekli görülmesi halinde Türk hukukunun uygulanması gerekirken, açıklanan şekilde yetkili yabancı hukuk araştırılmaksızın, eksik inceleme ile hüküm kurulması doğru bulunmamıştır.