Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2008/6125 K.2009/11861

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hükmün temyizen murafaa icrası suretiyle tetkiki istenilmekle duruşma için tayin olunan bugün * duruşmalı temyiz eden davalı vekili Av. E.D. A.geldi. Karşı taraf tebligata rağmen gelmedi. Gelenin konuşması dinlendikten sonra işin incelenerek karara bağlanması için duruşmadan sonraya bırakılması uygun görüldü. Bugün dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Mirasçılık ve mirasın geçişi, miras bırakanın ölümü tarihinde yürürlükte olan hükümlere göre belirlenir. (4722 S.K. md.17) 1-Davacılar, mirasbırakanın davalıya ölüme bağlı tasarrufla yaptığı kazandırmanın tenkisini istemişlerdir. Mirasbırakan, sağlığında davacılardan A.e de tenkise tabi nitelikte bir kısım taşınmazları “hibe” suretiyle karşılıksız olarak temlik etmiştir. Davacı A.’e temlik edilen tenkise tabi nitelikteki bu taşınmazların ölüm günündeki değerleri, terekenin aktifine ilave edildiği (TKM. md. 455) halde; bu kazandırmaların, bundan yararlanan davacının saklı payından indirilmemesi, bunun sonucu olarak davacı A.’in el atılan saklı payının hatalı hesaplanması doğru bulunmamıştır.

2-Sabit tenkis oranı; davacıların el atılan saklı paylarının toplamının; davalıya yapılan kazandırmaların tümüne oranıdır. Davacıların net tereke üzerinden hesaplanan saklı paylarından; temlik dışı terekeden aldıkları miras payları ve davacı A.yönünden yukarıda 1. bentte gösterilen kazandırma miktarı da indirildikten sonra kalan miktarların gerçek el atma olduğu gözetilerek, her bir davacının el atılan saklı paylarının açıklanan şekilde ayrı ayrı hesaplanması gerekirken, bu yönde hesap yapılmayarak davacılarından sadece birinin saklı payının esas alınıp, bunun ikiye bölünmesi suretiyle oran tespitine gidilmesi de hatalı olup, bozmayı gerektirmiştir.

3- Kabule göre de;

Tenkis davasında vekalet ücretinin el atılan saklı pay miktarına göre takdiri gerekirken, dava dilekçesinde “harca esas olmak üzere gösterilen” değer üzerinden vekalet ücreti takdiri de usul ve yasaya aykırıdır.