Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2009/8844 K.2010/9983

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Türk Medeni Kanununun 166/son maddesine dayalı fiili ayrılık nedeniyle boşanma davalarında, boşanma sebeplerinden herhangi biriyle açılmış bulunan davanın reddine karar verilmesi ve bu kararın kesinleştiği tarihten başlayarak üç yıl geçmesi halinde, her ne sebeple olursa olsun ortak hayat yeniden kurulamamışsa evlilik birliği temelden sarsılmış sayılır ve eşlerden birinin istemi üzerine boşanmaya karar verilir.

Davacının daha önce terk nedeniyle boşanma istemine ilişkin davası reddedilerek, hüküm 31.1.2003 tarihinde kesinleşmiş, kesinleşmeden itibaren üç yıllık süre geçtikten sonra davacı, bu davaya dayanarak, TMK.166/son maddesi uyarınca açtığı davasından feragat etmiştir. Bu feragat nedeniyle davacı, terk nedeni ile açtığı reddedilen davaya dayanarak, TMK.166/son maddesi uyarınca dava açma hakkından vazgeçmiştir.

Artık terk nedeniyle açtığı reddedilen davaya dayanarak, TMK.166/son maddesine uyarınca boşanma isteminde bulunamaz. Feragat tarihinden itibaren, dava tarihine kadar, üç yıllık fiili ayrılık süresi dolmadığından, feragatle sonuçlanan davaya dayanılarak TMK.166/son maddesine göre de boşanmaya karar verilemiyeceğinden, davanın reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı bulunmuştur.