Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2015/3625 K.2015/12481

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm, davalı tarafından temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Mahkemece, tarafların boşanma ve mali sonuçları ile çocukların durumu hususunda anlaşmalarına dayanılarak Türk Medeni Kanununun 166/3. maddesi gereğince boşanma kararı verilmiştir.

Bu madde gereğince boşanma kararı verilebilmesi için, yasada gösterilen diğer şartların yanında; boşanmanın mali sonuçları ile çocukların durumu hususunda taraflarca kabul edilecek düzenlemeyi hakimin uygun bulması şarttır. Hakim, tarafların ve çocukların menfaatlerini gözönünde tutarak bu anlaşmada gerekli gördüğü değişiklikleri yapabilir. Bu değişikliklerin taraflarca da kabulü halinde boşanmaya hükmolunur.

Taraflar aralarında yaptıkları düzenlemede, müşterek çocuklardan 2006 doğumlu ...'ın velayetinin davalı (baba)da, 2011 doğumlu ...'un velayetinin ise davacıda kalmasını kabul etmişler; velayeti annede kalacak olan çocukla, davalının “her hafta sonu ve yarıyıl tatilinde bir hafta, yaz tatilinde ise kırkbeş gün” olmak üzere görüşebileceğini; velayeti babaya bırakılan ...'ın ise, kardeşlerin ayrılmamaları için hafta içinde annesiyle, hafta sonları babasıyla kalmasını” kararlaştırmışlar. Kardeşlerin ayrılmamaları için tarafların gerekli özeni göstereceklerine ilişkin “özen yükümlülüğü” de öngörmüşlerdir.

Gerek velayete ilişkin taraflarca kabul edilen düzenleme, gerekse protokolde öngörülen kişisel ilişki, çocukların menfaatine uygun düşmemektedir. Çünkü, haklı ve kabul edilebilir sebepler ve gerekçeler bulunmadıkça, kardeşlerin birbirlerinden ayrılmaları onların “aile hayatına saygı gösterilmesi hakkına” müdahale oluşturur ve çıkarlarına aykırıdır. Öte yandan, babaya bırakılması kararlaştırılan çocuğun, haftanın beş günü, velayet kendisine bırakılmamış olan ebeveyn yanında kalacak olması, velayet görev ve sorumluluğunun örtülü olarak devri anlamına gelir. Bu ise, velayet hak ve yetkisi ile bağdaşmaz. Anlaşmalı boşanma da olsa, hakim, çocukların çıkarlarını gözetmekle yükümlüdür. (Çocuk Hakları Sözleşmesi m.3)

Kardeşler arasındaki aile bağını korumak, ebeveynlerinin takdir ve isteklerine bırakılamayacak kadar önemlidir. Bu haliyle, taraflarca kabul edilen düzenleme çocukların menfaatlerine uygun değildir.

O halde, hakimin, velayet ve kişisel ilişki konusunda çocukların menfaatlerini göz önüne alarak menfaatlerine en uygun çözüm şeklini tespit edip, bu yönde taraflara kabul ettikleri düzenlemede değişiklik önerisinde bulunması, önerilen değişikliğin taraflarca kabulü halinde Türk Medeni Kanununun 166/3. maddesi gereğince boşanmaya karar verilmesi; kabul edilmemesi halinde davanın çekişmeli boşanma olarak ele alınması, bu doğrultuda taraflardan delil göstermelerinin istenmesi, gösterdikleri takdirde delillerinin toplanması ve tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonuca gidilmesi gerekir.

Bu husus nazara alınmadan yazılı şekilde hüküm kurulması doğru bulunmamış, hükmün açıklanan sebeple bozulması gerekmiştir.