Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/11111 K.2018/4566

2- Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma Hüküm : 1- Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan Mahkûmiyet (her iki sanık hakkında)

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

1-Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen mahkumiyet hükmünün incelenmesinde:

1-) Sanığın savunmasının aksine, olay tarihinde sanığın evinde yapılan aramada ele geçen ve kullanım sınırları içerisinde kalan uyuşturucu maddeyi kullanma amacı dışında satmak veya başkasına vermek amacıyla bulundurduğuna ilişkin, kuşku sınırlarını aşan yeterli ve kesin delil bulunmadığı, ele geçirilen maddenin ele geçiriliş biçimi ve miktarı da dikkate alınarak eyleminin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğu gözetilmeden "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan hüküm kurulması,

2-) Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin sanık yönünden “08/02/2011” yerine “07/02/2011-08/02/2011” olarak hatalı yazılması,

3-) Suça konu uyuşturucu maddelerin TCK’nın 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden TCK’nın 54/1-4. fıkralarının birlikte gösterilmesi suretiyle hükümde karışıklık yaratılması,

4-) İzmir Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nce suça konu uyuşturucu maddelerden alınan şahit numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

5-) Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

2-Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen mahkumiyet hükmünün incelenmesinde:

1-) Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin sanık yönünden “09/02/2011” yerine “07/02/2011-08/02/2011” olarak hatalı yazılması,

2-) Sanığın evinde yapılan aramada ele geçirilen net 4,2 gram esrarı satma veya başkasına verme gibi kullanma dışında bir amaç için bulundurduğuna dair diğer sanık ...'in soyut beyanı dışında delil elde edilemediği, tüm aşamalarda kullanmak için esrar bulundurduğunu beyan eden ve kanında uyuşturucu madde tespit edilen sanığın sabit olan eyleminin ''kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma'' suçunu oluşturduğu ve bu suçtan işlem yapıldığı da gözetilerek ''uyuşturucu madde ticareti yapma'' suçundan beraati yerine mahkûmiyetine karar verilmesi,

3-) Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA,

3-Sanık ... hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan verilen mahkumiyet hükmünün incelenmesinde:

1-) Sanığın dava konusu olan bu suçu daha önce işlediği başka bir kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işleyip işlemediğinin tespiti amacıyla sabıka kaydında gözüken ve uyap kaydında bulunan mahkeme kararları dosya arasına alınmış ise de, sanık hakkında suç tarihinde devam eden tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri bulunup bulunmadığı dosya kapsamından anlaşılamadığından, sanık hakkında suç tarihinde tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına ilişkin dosyası bulunup bulunmadığı Cumhuriyet Başsavcılığı ve Denetimli Serbestlik Müdürlüğü'nden sorularak sonucuna göre karar verilmesi gerektiği halde eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-) Suç tarihinde yürürlükte olan 5560 sayılı Kanun ile değişik TCK'nın 191. maddesi ile hüküm tarihinden önce 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürülüğe giren 6545 sayılı Kanun'la değişik TCK'nın 191. maddesi hükümlerinin ayrı ayrı değerlendirilip karşılaştırma yapılması, sonucuna göre lehe Kanun tespit edilerek sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, belirtilen nitelikte karşılaştırma yapılmadan hüküm kurulması,

Kabule göre;

3-) Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrüre esas alınan hükümlülüğün “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçuna ilişkin olduğu, 6545 sayılı Kanunla getirilen TCK'nın 191. maddesindeki değişiklikler ile koşulların oluşması durumunda, “kamu davasının düşmesi” kararı verilebileceğinden, söz konusu ilamın tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas alınabilecek başkaca ilamın da bulunmadığı gözetilmeden, sanık hakkında koşulları bulunmadığı halde tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi,

4-) Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin sanık yönünden “09/02/2011” yerine “07/02/2011-08/02/2011” olarak hatalı yazılması,