Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/139 K.2015/1136

Dosya İncelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Oluş ve dosya içeriğine göre, uyuşturucu madde ticareti yaptığına dair ihbar alınan sanık hakkında başlatılan soruşturma kapsamında, sanığın eşi adına kayıtlı olup, sanık tarafından kullanıldığı anlaşılan GSM hattı yönünden, CMK'nın 135. maddesi uyarınca 30/04/2014 tarihinden itibaren iki ay süre ile iletişimin tespitine karar verildiği,

A) 07/05/2014 tarihinde ...'in, sanığın kullandığı GSM hattını arayarak buluşmak istemesi üzerine kolluk güçlerince fiziki takip başlatıldığı, sanık ile buluşan ...'in, buluşma yerinden ayrılmasından hemen sonra, CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde "adli arama kararı" ve “yazılı adli arama emri” alınmadan, "önleme araması kararına" istinaden yapılan üst aramasında, üzerinde iki parça halinde "bonzai" olarak tabir edilen daralı ağırlığı 1 gram gelen uyuşturucu madde ile daralı ağırlığı 0,70 gram gelen esrarın ele geçirildiği, ...'in aşamalarda istikrarlı şekilde, üzerinde ele geçen uyuşturucu maddeleri sanıktan almadığını, başka bir şahıstan aldığını beyan ettiği;

B) 16/06/2014 tarihinde ...'ın, sanığın kullandığı GSM hattına mesaj göndererek, buluşma yeri bildirmesi üzerine, kolluk tarafından belirtilen mahalde yapılan izlemede tarafların birbirlerine bir şeyler alıp verdiklerinin görüldüğü, ...'ın, sanığın yanından ayrılmasının akabinde, CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde "adli arama kararı" ve “yazılı adli arama emri” alınmaksızın yapılan üst aramasında, üzerinde 1,37 gram “bonzai” olarak tabir edilen uyuşturucu madde bulunduğu;

C) 26/06/2014 tarihinde ise ...'in sanığın cep telefonunu arayarak buluşmak istemesi üzerine, kollukça fiziki takip yapıldığı, birlikte sanığın evinin kömürlüğüne girdikleri, bir süre sonra evden ayrılan ... üzerinde “önleme araması kararına” istinaden arama yapılacağı sırada, kendi rızası ile üzerinde taşıdığı daralı ağırlığı 0,5 gram olan “bonzai” olarak tabir edilen maddeyi teslim ettiği anlaşılmakla;

1- Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2013/610- 2014/512, 2013/841- 2014/513 ve 2014/166-514 sayılı kararlarında da belirtildiği üzere; adli arama kararı alınmasını gerektiren olayda arama kararı alınmadan arama yapılması hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan ve suçun maddi konusunu oluşturan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, ikrar bulunsa bile Anayasa'nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK'nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi uyarınca hükme esas alınamaz.

07/05/2014 ve 16/06/2014 tarihli olaylarda, sanık ... ile buluşan ... ve ...'ın üzerlerinde, CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde "adli arama kararı veya yazılı adli arama emri" alınmadan, yapılan hukuka aykırı aramalar sonucu ele geçirilen uyuşturucu maddelerin, sanık hakkında “ uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan” açılan kamu davasında, “suçun maddi konusu” ve “suçun delili” olarak hükme esas alınamayacağı ve bu eylemler hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2) 26/06/2014 tarihli olayda, aşamalarda şüpheli ve tanık sıfatı ile dinlenen ..., üzerinde ele geçen uyuşturucu maddeyi sanıktan satın almadığını; sanığın ise aşamalarda ... uyuşturucu madde vermediğini savunması karşısında; 26/06/2014 tarihli “Fiziki takip tutanağı” başlıklı tutanakta imzası bulunan tutanak tanıklarının duruşmaya çağrılıp, bilgi ve görgülerine başvurularak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi, eylemin sabit görülmesi halinde TCK'nın 188/3. maddesi uyarınca ceza verilmesi ile yetinilmesi yerine aynı kanunun 43. maddesi ile cezanın artırılması,