Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/15243 K.2016/3834

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Tekerrüre esas hükümlülüğü bulunan sanık ... hakkında TCK’nın 58. maddesinin uygulanmaması karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1-Olay tutanağının içeriğine göre, elde edilen istihbari bilgiler üzerine güvenlik güçlerince, ... ilçesi ... Mahallesi ... Caddesi ...

Apartmanı adresinde bulunan isimsiz oto galeri işyeri etrafında tertibat alındığı, işyerine girdiği ve birkaç dakika sonra çıktığı görülen Vedat Çeçen’in takip edilerek işyerine 100 metre uzaklıkta durdurularak ...Sulh Ceza Hakimliği’nin 02.02.2015 tarihli 2015/290 D.İş sayılı önleme arama kararına istinaden üzerinde arama yapıldığı, yapılan arama sonucunda 1 adet uyuşturucu madde içeren tabletin ele geçirildiği,

bahse konu işyerine giden güvenlik güçlerince bu kez işyerinde bulunan sanıkların üzerinde yapılan aramada, sanık ...’un üzerinde 37 adet uyuşturucu madde içeren tablet ile sanık ...’ın üzerinde 4 paketçik halinde 8,3 gram ağırlığında uyuşturucu maddenin ele geçirildiği anlaşılmaktadır.

CMK'nın 116 ve 119. maddelerine göre "adli arama", şüphelinin veya sanığın yakalanması ya da suç delillerinin elde edilmesi için yapılan aramadır. Somut bir suçun işlendiği şüphesi varsa adli arama yapılabilir.

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2013/610- 2014/512, 2013/841- 2014/513 ve 2014/166-514 sayılı kararlarında da belirtildiği üzere; adli arama kararı gerektiren olayda arama kararı alınmadan arama yapılması hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, Anayasa'nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK'nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi ve 289. maddesinin 1. fıkrasının (i) bendi uyarınca hükme esas alınamaz.

Oluş ve dosya kapsamına göre, yakalanma tarihinden önce sanıkların uyuşturucu madde ticareti yaptıklarına dair alınan istihbari bilgiler üzerine başlatılan soruşturma kapsamında, sanıkların üzerinde arama yapılmadan önce, CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde alınmış "adli arama kararı" veya “yazılı adli arama emri” bulunup bulunmadığı araştırılarak sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

2-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanıkların durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

3-... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü’nce suça konu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

4-Sanık ...’nin üstünde ele geçirilen 1.425 TL paranın 15 TL’sinin müsaderesine, kalan kısmın uyuşturucu satışından elde edildiğine ilişkin kuşku sınırlarını aşan kesin delil bulunmadığından sanığa iadesine karar verilmesi gerektiği halde tamamının müsaderesine karar verilmesi,

5-Sanık ...’ın üstünde ele geçirilen 195 TL paranın uyuşturucu satışından elde edildiğine ilişkin kuşku sınırlarını aşan kesin delil bulunmadığı gözetilmeden, sanığa iadesi yerine müsaderesine karar verilmesi,

6-Gerekçeli karar başlığında tutuklama tarihleri yazılmayarak CMK 232/2. maddesine aykırı davranılması,

Kanuna aykırı, sanıklar ve müdafiilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, CMUK’nın 321. maddesi gereğince hükümlerin BOZULMASINA; hükmolunan hapis cezalarının sürelerine ve tutuklama tarihlerine göre sanıklar hakkındaki salıverme isteklerinin reddine, ... ve üye ...'ün karşı oyları ve oyçokluğuyla, 15.06.2016 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY

Açık kimlik bilgileri bilinmeyen sanıklardan uyuşturucu hap satın alan kullanıcı ... üzerinde önleme arama kararına dayalı olarak yapılan arama ile ... ele geçen hapı aldığını söylediği ... ve ... birlikte uyuşturucu satan ... açık kimlik bilgilerinin belli olmaması nedeniyle ... Sulh Ceza Mahkemesinin 2015/290 değişik iş sayılı arama kararına dayalı olarak yapılan arama hukuka uygundur.

Olay tutanağı içeriğine göre ... Narkotik Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü görevlilerinin il genelinde uyuşturucu ticareti yapan ve kullanan kişilere yönelik olarak yaptıkları istihbari çalışmalarda ... ili ... ilçesi ... Mahallesi Sento Caddesi üzerinde isimsiz ve kapı numarası bulunmayan oto galerisinde uyuşturucu madde satışı yapıldığına ilişkin bilgiler üzerine olay günü saat 19:oo da bu iş yeri etrafında beklenmeye başlamış; saat 19:20 de sonradan .... olduğu anlaşılan kişinin işyerine girdiği 2-3 dakika sonra da çıktığı görülmüş, bu kişi olay yerinden ayrıldıktan sonra görevlilerce takip edilerek 100 metre kadar sonra ... Sulh Ceza Hakimliğinin 2015/290 değişik sayılı önleme arama kararına dayalı olarak yapılan üst aramasında bir adet pembe renkli extacy hap ele geçirilmiştir.

... isimli kullanıcı "üzerinde ele geçen hapı ... isimli kişiden satın aldığını, ... aynı iş yerinde bulunan ... isimli kişilerin birlikte uyuşturucu sattıklarını" beyan etmesi üzerine iş yerinde ve iş yeri kapısında olan sanıklar üzerinde önleme arama kararına dayalı olarak yapılan aramada sanık ... üzerinde 36 adet pembe 1 adet sarı renkte toplam 37 adet extacy hap, sanık ...'ın üzerinde 4 adet jelatine sarılı toplam 9,7 gram esrar maddesi ele geçirilmiştir.

Nitekim uyuşturucu suçuna ilişkin somut kanıtlar elde edilince kolluk görevlilerince Nöbetçi Cumhuriyet savcısına durum bildirilmiş ve Cumhuriyet savcısının yazılı arama emri üzerine binada arama yapılmış diğer soruşturma işlemleri de Cumhuriyet savcısının verdiği talimatlar doğrultusunda yerine getirilmiştir.

Sanıklar ... ve ... ile kullanıcı ... üzerinde önleme arama kararına dayalı olarak yapılan aramanın hukuka uygun olduğu ve işin esasına girilmesi gerektiği düşüncesinde olduğumuzdan sayın çoğunluğın görüşüne katılmıyoruz.