Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/406 K.2015/4598

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

2559 sayılı PVSK'nın 9. maddesine göre "önleme araması", suç işlenmesinin veya bir tehlikenin önlenmesi için yapılan aramadır. Önleme aramasının muhatapları suç şüphesi altında olmayan kişilerdir.

CMK'nın 116 ve 119. maddelerine göre "adli arama" ise, şüphelinin veya sanığın yakalanması ya da suç delillerinin elde edilmesi için yapılan aramadır. Somut bir suçun işlendiği şüphesi varsa önleme araması değil ancak adli arama yapılabilir.

Dairemizce de benimsenen, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2013/610 - 2014/512, 2013/841 - 2014/513 ve 2014/166-514 sayılı kararlarında da belirtildiği üzere; adli arama kararı alınmasını gerektiren olayda arama kararı alınmadan arama yapılması hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan ve suçun maddi konusunu oluşturan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, ikrar bulunsa bile Anayasa'nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK'nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi uyarınca hükme esas alınamaz.

Oluş ve dosya kapsamına göre, Hakkâri ili Yüksekova ilçesinde ikamet eden İ.. B.. ve A.. K..'nın, Mersin ilinde ikamet eden E.. B.. ve M.. B.. ile birlikte hareket ederek, Yüksekova ilçesinden temin ettikleri eroini Mersin iline naklederek satacakları bilgisi üzerine, adı geçen sanıklar hakkında iletişimin tespiti kararları alındığı, yapılan dinlemeler sırasında eroinin alıcısının sanık M..

K.. olduğunun belirlendiği ve sanıkların eroini nakletmek üzere Yüksekova ilçesinden Gaziantep iline kadar aktarmalı olarak otobüs ile geldikleri, 31.12.2013 günü Ben Turizm firmasına ait otobüs ile Gaziantep'ten Mersin'e gelmek üzere hareket ettikleri tespit edilerek, D-400 karayolu üzerinde uygulama noktası oluşturulduğu ve ayrı gün saat 14:20 sıralarında uygulama noktasına gelen adı geçen firmaya ait yolcu otobüsü durdurularak,

CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde "adli arama kararı" veya “yazılı adli arama emri” alınmadan, Mersin 4. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 2013/1527 değişik iş sayılı önleme araması kararına istinaden yapılan aramada. 35 numaralı koltukta oturan İrfan'ın cüzdanı içerisinde net 0,4 gram eroin, 36 numaralı koltukta oturan Azad'ın üzerinde Ben Turizm firmasına ait 35-36 ve 39-40 numaralı koltuklar için düzenlenmiş yolcu bileti, 39 ve 40 numaralı koltuklarda oturan E..

B.. ve eşi M.. B..'e ait eşyalar arasında yapılan aramada, Esma'ya ait çanta içerisinde net 819 gram eroin ve iç çamaşırı içine gizlenmiş net 158 gram eroin ele geçirildiği, sanıklar üzeinde ele geçirilen GSM hatlarının iletişimin tespitine karar verilen hatlar olduğunun da tespit edildiği anlaşılmıştır.

Somut olayda; yapılan çalışmalar sonucu elde edilen bilgiler ve devamında alınan iletişimin tespiti kararları sonucunda elde edilen deliller itibariyle bir suçun işlendiği konusunda şüphe oluşmuştur. CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde “adli arama kararı” alınmadan, olaydan önce verilen “önleme araması kararına” dayanılarak sanıkların üzerleri ve eşyalarında arama yapılması hukuka aykırıdır.

Hukuka aykırı arama sonucu ele geçirilen uyuşturucu madde, “suçun maddi konusu” ve “suçun delili” olarak hükme esas alınamaz. Sanıklara isnat olunan suçun maddi konusu olan uyuşturucu maddenin hukuka aykırı yöntemle elde edilmesi nedeniyle hükme esas alınamayacağı dikkate alınarak, dosyada bulunan diğer deliller birlikte değerlendirilerek sanıkların hukuki durumlarının yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,