Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2016/1452 K.2016/4254

Temyiz incelemesi, sanık ... müdafiinin süresindeki isteği nedeniyle bu sanık hakkında duruşmalı, diğer sanık hakkında ise duruşmasız olarak incelendi. Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

1-Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2013/610-2014/512-2013/841-2014/513 ve 2014/166-514 sayılı kararlarında da belirtildiği üzere; adli arama kararı alınmasını gerektiren olayda arama kararı alınmadan arama yapılması hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan ve suçun maddi konusunu oluşturan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, ikrar bulunsa bile Anayasa'nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK'nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi uyarınca hükme esas alınamaz.

Oluş ve dosya içeriğine göre, uyuşturucu madde ticareti yaptığına ilişkin istihbari bilgi elde edilmesinden sonra 02.08.2014 tarihinde görevlilerce gözetlenmeye başlanan sanık ...'nin yanına gelen "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu" nedeniyle dosyası tefrik edilen ... birşeyler verdiğinin görülmesi üzerine, ... yakalanarak yapılan üst aramasında suç konusu uyuşturucu maddelerin ele geçirildiği, yine 22.09.2014 tarihinde sanıklar Fevzi ve ... yakalanarak yapılan üst aramasında suç konusu uyuşturucu maddelerin ele geçirildiği anlaşılmakla,

a) Öncelikle, sanıkların üstünün aranmasına ilişkin CMK'nın 116.-119. maddelerine uygun bir arama kararı ya da yazılı emir olup olmadığının araştırılıp varsa temini ile dosyaya eklenmesi,

b) Üst aramalarına ilişkin bir arama kararı ya da yazılı emir bulunmaması halinde, yapılan arama ve bunun sonucu elde edilen delillerin hukuka aykırı olup Anayasanın 38/6, CMK'nın 206/2-a, 217/2 ve 230/1-b maddelerine aykırılık oluşturup hükme esas alınamayacağı,

Hususları da dikkate alınarak tüm deliller birlikte değerlendirilerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırmaya dayalı olarak hüküm kurulması,

2- 02.08.2014 tarihinde uyuşturucu madde kullanıcısı ... ele geçirilen suç konusu uyuşturucu madde ile ilgili ekspertiz raporunun asıllarının veya onaylı suretlerinin dosyada bulunmadığı anlaşıldığından; varsa aslı veya onaylı örnekleri getirtilerek dosyaya konulması, yoksa uyuşturucu maddeye ilişkin ekspertiz raporu alınması gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile hüküm kurulması,

3- Kabule göre de; Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve E.2014/140; K.2015/85 sayılı kararının 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanıklar ve müdafilerinin temyiz itirazları ile sanık ... müdafiinin duruşmadaki sözlü savunmaları bu nedenlerle yerinde olduğundan, resen'de temyize tabi olan hükümlerin BOZULMASINA; hükmolunan hapis cezasının süresi ile tutuklama tarihine göre sanıkların salıverilmesine ilişkin talebinin reddine, 27.06.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

TEFHİM TUTANAĞI

27.06.2016 tarihinde verilen bu karar Yargıtay Cumhuriyet savcısı Rifat Sagut'un katılımıyla ve duruşmada savunmasını yapmış bulunan sanık ... müdafii Av. ...'in yokluğunda 26.05.2016 tarihinde, açık olarak okunup anlatıldı.